第45条過去問 5
確定裁判を経ていない二個以上の罪を併合罪とする。ある罪について拘禁刑以上の刑に処する確定裁判があったときは、その罪とその裁判が確定する前に犯した罪とに限り、併合罪とする。
この条文の過去問 5問
暴力団員甲及び乙は、対立する暴力団員A及びBを襲撃して殺害することを共謀し、路上を連れ立って歩いていたA及びBを待ち構えた上で、甲がAを、乙がBを、それぞれ殺害した。この場合、甲及び乙を共同正犯とする2個の殺人罪が成立し、これらは併合罪となる。
解説
本肢は正しい。共同正犯（60条）は「二人以上共同して犯罪を実行した者は、すべて正犯とする」と定めるところ、その趣旨は、共謀に基づき相互に他人の行為を利用・補充し合って犯罪を実現した以上、自ら分担しなかった部分についても正犯としての責任を負うという一部実行全部責任の原則にある。本肢では、甲乙がA・Bの殺害を共謀した上、共謀に基づいて甲がAを、乙がBをそれぞれ殺害しているから、甲は乙のB殺害についても、乙は甲のA殺害についても責任を負い、両名につき殺人罪（199条）の共同正犯が二個成立する。次に罪数についてみると、殺人罪は人の生命という一身専属的な個人的法益を保護する犯罪であるから、その罪数は被害者の数に従って決せられる。そして、Aに対する殺害行為とBに対する殺害行為は、甲と乙による別個の実行行為であって、自然的観察の下で社会的見解上一個の行為とは評価できないから、観念的競合（54条1項前段）ではなく併合罪（45条前段）となる。よって本肢は正しい。これに対し、例えば一個の爆発行為で二人を殺害したような場合は、行為が一個であるから観念的競合となり、両者は区別を要する。
暴力団員甲及び乙は、対立する暴力団員A及びBを襲撃して殺害することを共謀し、路上を連れ立って歩いていたA及びBを待ち構えた上で、甲がAを、乙がBを、それぞれ殺害した。この場合、甲及び乙を共同正犯とする2個の殺人罪が成立し、これらは併合罪となる。
解説
本肢は正しい。共同正犯（60条）は「二人以上共同して犯罪を実行した者は、すべて正犯とする」と定めるところ、その趣旨は、共謀に基づき相互に他人の行為を利用・補充し合って犯罪を実現した以上、自ら分担しなかった部分についても正犯としての責任を負うという一部実行全部責任の原則にある。本肢では、甲乙がA・Bの殺害を共謀した上、共謀に基づいて甲がAを、乙がBをそれぞれ殺害しているから、甲は乙のB殺害についても、乙は甲のA殺害についても責任を負い、両名につき殺人罪（199条）の共同正犯が二個成立する。次に罪数についてみると、殺人罪は人の生命という一身専属的な個人的法益を保護する犯罪であるから、その罪数は被害者の数に従って決せられる。そして、Aに対する殺害行為とBに対する殺害行為は、甲と乙による別個の実行行為であって、自然的観察の下で社会的見解上一個の行為とは評価できないから、観念的競合（54条1項前段）ではなく併合罪（45条前段）となる。よって本肢は正しい。これに対し、例えば一個の爆発行為で二人を殺害したような場合は、行為が一個であるから観念的競合となり、両者は区別を要する。
甲及び乙は，共同でAの身体に危害を加える目的で，凶器として用いる鉄パイプをそれぞれ準備して集合し，その後，その目的を遂げるため，鉄パイプで代わる代わるAの身体を殴打して傷害を負わせた。甲には，凶器準備集合罪と傷害罪が成立し，これらは牽連犯となる。
解説
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この見解は，監禁行為と恐喝行為とが社会的に見て一個の行為であると考えている。
解説
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この判旨は，裁判手続等において後に公開される可能性のある事項であっても，秘密漏示罪における「人の秘密」として保護の対象になり得ると考えている。
解説
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