提訴前の証拠収集処分と当事者照会とは

訴えを起こすかどうか、どんな主張を組み立てるかは、相手方や役所がどんな情報を持っているかで変わります。そこで民事訴訟法は、訴訟の前後を通じて情報を集める道を用意しています。訴訟の係属中は相手方に直接書面で質問する当事者照会があり、訴えの前には、提訴を予告する通知をしたうえで、相手方への照会や裁判所を通じた証拠の収集ができます。どれも制裁のない穏やかな仕組みで、強制力のある文書提出命令とは区別されます。

当事者照会は、訴訟の係属中に相手方へ直接書面で照会する手続で、裁判所を通さず、回答を拒んでも制裁はありません

当事者は、訴訟の係属中、相手方に対し、主張又は立証を準備するために必要な事項について、相当の期間を定めて、書面などで回答するよう、書面により照会をすることができます（163条1項）。照会は当事者の間で直接行い、裁判所や裁判所書記官を通しません。「当事者が，訴訟の係属中，相手方に対し，主張又は立証を準備するために必要な事項について，書面で回答するよう，書面で照会をする手続は，裁判所書記官を通じて行う」という肢は誤りです。相手方は回答する義務を負うと解されていますが、回答しない場合の制裁の規定はありません。「当事者照会に対し，相手方が正当な理由なく回答を拒んだときは，裁判所は，照会をした当事者の照会事項に関する主張を真実と認めることができる」という肢は誤りです。

当事者照会は、具体的でないもの・侮辱的なもの・重複・意見を求めるもの・負担が過大なもの・証言拒絶事由と同様の事項についてはできません

照会が、①具体的又は個別的でない照会、②相手方を侮辱し、又は困惑させる照会、③既にした照会と重複する照会、④意見を求める照会、⑤相手方が回答するために不相当な費用又は時間を要する照会、⑥196条又は197条により証言を拒絶することができる事項と同様の事項についての照会のいずれかに当たるときは、照会できません（163条1項ただし書）。職業の秘密は197条1項3号の証言拒絶事由なので、⑥に当たります。「訴訟の係属中にする当事者照会は，相手方の職業の秘密として証言を拒絶することができる事項と同様の事項についてもすることができる」という肢は誤りです。これに対し、第三者の私生活上の秘密は、訴訟の係属中の当事者照会の除外事由には挙がっていません。「当事者は、訴訟の係属中、相手方に対し、第三者の私生活についての秘密に関する事項であって、これについての照会に回答することにより、その第三者の名誉を害するおそれがないものについて、書面で回答するよう、書面で照会することはできない」という肢は誤りです。

提訴予告通知をした者は、通知の日から4か月以内に限り、訴えの提起前に、主張や立証の準備に必要であることが明らかな事項を照会できます

訴えを提起しようとする者が、被告となるべき者に訴えの提起を予告する通知を書面でしたときは、その予告通知者は、予告通知をした日から4か月以内に限り、訴えの提起前に、訴えを提起した場合の主張又は立証を準備するために必要であることが明らかな事項について、書面で回答するよう書面で照会することができます（132条の2第1項）。予告通知の書面には、請求の要旨と紛争の要点を書かなければなりません（同条3項）。「訴えを提起しようとする者が訴えの被告となるべき者に対し訴えの提起を予告する通知を書面でした場合には、その予告通知をした者は、その予告通知を受けた者に対し、訴えの提起前に、訴えを提起した場合の主張又は立証を準備するために必要であることが明らかな事項について、書面で回答するよう、書面で照会することができる」という肢は正しいです。提訴前の照会では、163条の除外事由のほか、相手方又は第三者の私生活上の秘密で回答すると社会生活に支障を生ずるおそれがあるものと、相手方又は第三者の営業秘密も照会できません（132条の2第1項ただし書2号・3号）。ただし、第三者の私生活上の秘密や営業秘密は、相手方が回答することをその第三者が承諾すれば照会できます（同条2項）。「第三者の営業秘密に関する事項について訴えの提起前における照会をすることができるのは,相手方がこれに回答することをその第三者が承諾した場合に限る」という肢は正しいです。予告通知を受けた者も、答弁の要旨を記載した書面で返答すれば、同じように照会ができます（132条の3）。

提訴前の証拠収集の処分は、文書の送付嘱託・調査嘱託・専門家の意見陳述の嘱託・執行官の現況調査の四つで、文書提出命令は含まれません

裁判所は、予告通知者又は返答をした被予告通知者の申立てにより、訴えが提起された場合の立証に必要であることが明らかな証拠となるべきものについて、申立人が自ら収集することが困難であると認められるときは、相手方の意見を聴いて、訴えの提起前に、①文書の送付の嘱託、②官公署等への調査の嘱託、③専門的な知識経験を有する者への意見の陳述の嘱託、④執行官に対する物の形状・占有関係その他の現況の調査の命令をすることができます（132条の4第1項）。「裁判所は，訴えが提起された場合の立証に必要であることが明らかな証拠となるべきものについて，申立人がこれを自ら収集することが困難であると認められるときでなければ，訴えの提起前における証拠収集の処分をすることができない」という肢、文書送付の嘱託や意見の陳述の嘱託ができるとする肢は正しく、「訴えの提起前における証拠収集の処分においては、調査の嘱託をすることはできない」という肢は誤りです。四つはいずれも強制力のない嘱託や調査で、提出義務を前提にする文書提出命令は含まれません。「原告となろうとする者は，被告となるべき者が所持する文書について，特に必要がある場合に限り，訴え提起前の証拠収集の処分として，裁判所に対して文書提出命令を申し立てることができる」という肢は誤りです。処分の申立ては予告通知の日から4か月の不変期間内にします（132条の4第2項）。文書の送付や調査結果の報告などがされたときは、裁判所は申立人と相手方にその旨を通知しなければなりません（132条の6第4項）。「提訴前に、提訴予告通知者の申立てに基づき、裁判所が必要な調査を官公署等に嘱託をし、それに基づいて調査結果の報告がされたときは、申立人及び相手方にその旨を通知しなければならない」という肢は正しいです。処分の申立てについての裁判には不服を申し立てられず（132条の8）、その費用は申立人の負担です（132条の9）。

試験ではこう問われる

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