役員等の責任の免除と責任限定契約（総株主の同意・一部免除）とは

取締役の会社に対する賠償責任は、会社が勝手に帳消しにできません。取締役どうしが馴れ合って許し合えば責任の制度が意味を失うので、全部を免除するには株主全員の同意が要ります。ただ、それでは軽い過失でも巨額の責任を負わされ、優秀な人が役員になってくれません。そこで会社法は、悪意や重い過失がない場合に限り、報酬の数年分を残して残りを免除できる道を用意しました。株主総会の特別決議、定款で認めた取締役会の決議、社外取締役や監査役・会計監査人とあらかじめ結ぶ責任限定契約です。いずれも監査役全員の同意が入口で要ります。

全部の免除には総株主の同意が要り、株主総会の決議では足りませんが、自己のために取引した取締役の責任も総株主の同意なら免除できます

役員等の会社に対する任務懈怠責任（423条1項）は、総株主の同意がなければ免除することができません（424条）。「責任の全部の免除をするためには，総株主の同意がなければならない」という肢は正しいです。総株主の同意なので、議決権のない株主も含めて全員の同意が要り、株主総会の決議では足りません。会計監査人も役員等なので同じです。「会計監査人がその任務を怠った場合における会社に対する損害賠償責任は，株主総会の決議をもってその全部を免除することができる」という肢は誤りです。逆に、総株主の同意があれば株主総会を開く必要はなく、株主全員の個別の同意で免除できます。「取締役がその任務を怠った場合における会社に対する損害賠償責任は，総株主の同意がある場合には，株主総会の決議を経ることなく，これを免除することができる」という肢は正しいです。取締役の責任の免除に原則として総株主の同意を要するというこの規律は、株主保護を目的とする規律です。自己のために会社と直接取引をした取締役の責任は無過失責任で（428条1項）、一部免除や責任限定契約の規定は適用されませんが（同条2項）、424条は排除されていないので、総株主の同意があれば免除できます。「株式会社の取締役が自己のために当該株式会社とした取引によって当該株式会社に損害が生じたときは，当該取締役の当該株式会社に対する損害賠償責任は，総株主の同意によっても，免除することができない」という肢は誤りです。株主代表訴訟の訴訟上の和解で責任を免除する場合には、424条は適用されず、総株主の同意は要りません（850条4項）。「株主代表訴訟においては，総株主の同意を得た場合に限り，取締役の責任を免除する内容の訴訟上の和解をすることができる」という肢は誤りです。令和元年改正で、会社が取締役等の責任を追及する訴訟で和解をするには監査役（監査役が2人以上ある場合は各監査役）・各監査等委員・各監査委員の同意が要ることになりました（849条の2）。

一部免除は善意・無重過失が要件で、株主総会の特別決議か定款の定めに基づく取締役会の決議により、議案の提出には各監査役の同意が要ります

役員等が職務を行うにつき善意でかつ重大な過失がないときは、賠償の責任を負う額から最低責任限度額を控除して得た額を限度として、株主総会の決議によって免除することができます（425条1項）。この決議は特別決議です（309条2項8号）。要件は「善意でかつ重大な過失がない」ことで、無過失であることまでは要りません。無過失を要求すれば、過失責任である任務懈怠責任が成立している場面で免除できることがなくなるからです。「責任の一部の免除をするためには，取締役が職務を行うにつき善意で，かつ，過失がないときであることが必要である」という肢は誤りです。最低責任限度額は、役員等が在職中に職務執行の対価として受ける財産上の利益の1年間当たりの額に、代表取締役・代表執行役は6、代表取締役以外の業務執行取締役等・代表執行役以外の執行役は4、それ以外の取締役・会計参与・監査役・会計監査人は2を乗じた額に、有利な条件で引き受けた新株予約権の利益の額を加えた額です（425条1項1号・2号）。取締役は株主総会で、責任の原因となった事実と賠償額、免除できる額の限度と算定の根拠、免除すべき理由と免除額を開示します（同条2項）。監査役設置会社・監査等委員会設置会社・指名委員会等設置会社では、取締役（監査等委員・監査委員を除く）と執行役の責任の免除の議案を株主総会に提出するには、各監査役・各監査等委員・各監査委員の同意を得なければなりません（同条3項）。監査役会設置会社でも、監査役会の決議ではなく監査役全員それぞれの同意です。「責任の一部の免除に関する議案を取締役が株主総会に提出するためには，監査役の過半数をもって行う決議による監査役会の同意を得なければならない」という肢は誤りです。利益相反取引の承認決議に賛成した取締役の責任のように、通常の任務懈怠責任であれば一部免除できます。「当該貸付けに関する取締役会の承認の決議に賛成した他の取締役が当該株式会社に対して損害を賠償する責任は，当該取締役が職務を行うにつき善意で，かつ，重大な過失がないときは，株主総会の特別決議によって一定の限度で免除することができる」という肢は正しいです。監査役設置会社（取締役が2人以上の場合）・監査等委員会設置会社・指名委員会等設置会社は、善意・無重過失の場合に、責任の原因となった事実の内容や職務執行の状況などを勘案して特に必要と認めるときは、同じ限度で取締役の過半数の同意（取締役会設置会社では取締役会の決議）によって免除できる旨を定款で定めることができます（426条1項）。この定款の定めがなければ取締役会の決議では免除できません。「取締役会の決議によって責任の一部の免除をするためには，取締役会の決議によって免除することができる旨を定款で定めなければならない」という肢は正しいです。この定款の定めを設ける議案の提出や、定款に基づく免除の同意・議案にも各監査役等の同意が要り（同条2項）、免除の決議をしたときは株主に異議を述べる機会を与え、総株主の議決権の100分の3以上の株主が異議を述べれば免除できません（同条3項・7項）。自己のために直接取引をした取締役の責任には425条〜427条は適用されず、一部免除できません。「会社と取引をした取締役の責任の一部の免除をするためには，その取引が自己のためにしたものでないことが必要である」という肢は正しいです。

責任限定契約は、定款の定めに基づき、非業務執行取締役等と善意・無重過失のときの責任を定款で定めた額の範囲内で会社が定めた額と最低責任限度額のいずれか高い額に限る契約です

株式会社は、業務執行取締役等でない取締役、会計参与、監査役又は会計監査人（非業務執行取締役等）の任務懈怠責任について、その者が職務を行うにつき善意でかつ重大な過失がないときは、定款で定めた額の範囲内であらかじめ会社が定めた額と最低責任限度額とのいずれか高い額を限度とする旨の契約を締結できる旨を、定款で定めることができます（427条1項）。事後の免除と違い、就任時にあらかじめ責任の上限を約束しておく仕組みで、社外の人材を確保するためのものです。「会社は，定款の定めにより，社外監査役が職務を行うにつき善意でかつ重大な過失がないときは，会社に対する責任について，定款で定めた額の範囲内であらかじめ会社が定めた額と最低責任限度額とのいずれか高い額を限度とする旨の契約を，当該社外監査役と締結することができる」という肢は正しいです。社外取締役は業務執行取締役等に当たらないので（2条15号イ）締結でき、監査役と会計監査人は社外かどうかにかかわらず締結できます。「社外取締役，社外監査役及び会計監査人は，いずれも，その会社に対する損害賠償責任について，定款の定めに基づく責任限定契約を会社と締結することができる」という肢は正しいです。出題当時は対象が社外取締役・社外監査役等に限られていましたが、平成26年改正で業務執行取締役等でない取締役と監査役全般に広がりました。契約を結んだ非業務執行取締役等が業務執行取締役等に就任すると、契約は将来に向かって効力を失います（427条2項）。責任限定契約を締結できる旨の定款の定めを設ける議案を株主総会に提出するには、425条3項が準用され、各監査役・各監査等委員・各監査委員の同意が要ります（427条3項）。「監査役会設置会社においては，取締役は，定款を変更して当該監査役会設置会社が責任限定契約を社外取締役と締結することができる旨の定款の定めを設ける議案を株主総会に提出するには，各監査役の同意を得なければならない」という肢は正しいです。契約の相手方の任務懈怠で会社が損害を受けたことを知ったときは、その後最初の株主総会で責任の原因となった事実や契約の内容、賠償責任を負わないとされた額を開示します（同条4項）。426条の定款の定めと427条の定款の定めは登記事項です（911条3項24号・25号）。

試験ではこう問われる

「役員等の責任の免除と責任限定契約」が短答式でどう出題されてきたか、ひっかけの型9件と関係する過去問の肢22本は、無料のアカウントでログインすると読めます。

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