取締役会非設置会社の業務執行と代表とは

家族で営む小さな株式会社の多くは取締役会を置いていません。こうした会社では、取締役一人一人が業務を執行し、取締役が複数いれば多数決で業務を決めますが、取締役会のように会議を開く必要はなく、持ち回りで過半数の賛成を集めれば足ります。会社を代表するのも原則として各取締役ですが、定款や取締役の互選、株主総会で代表取締役を定めれば、その人だけが代表します。取締役会がないので、利益相反取引の承認などは株主総会が引き受け、株主総会は会社に関する一切の事項を決議できます。取締役会設置会社の規定を持ち込まないことが基本です。

取締役が2人以上いるときの業務の決定は取締役の過半数によりますが、会議を開く必要はありません

取締役会設置会社でない会社では、取締役は、定款に別段の定めがある場合を除き、会社の業務を執行します（348条1項）。取締役が2人以上ある場合には、会社の業務は、定款に別段の定めがある場合を除き、取締役の過半数をもって決定します（348条2項）。各取締役が単独で業務を決定できるわけではありません。「取締役会設置会社でない株式会社において、取締役が2名以上ある場合において、代表取締役その他当該株式会社を代表する者を定めていないときは、取締役は、定款に別段の定めがある場合を除き、委任を受けていなくても、各自が当該株式会社の業務を決定することができる」という肢は誤りです。もっとも、取締役会設置会社では取締役会という会議体の決議（369条1項）が要るのに対し、348条2項は「取締役の過半数をもって決定する」としているだけで、会議の開催は要求していません。取締役が3人いても、個別に意見を聞いて過半数の賛成を得れば足ります。「取締役会設置会社においては，定款に別段の定めがある場合を除き，業務執行についての取締役会の決定をするに当たり会議を開催する必要があるが，取締役会設置会社でない会社においては，取締役が3人いる場合であっても，業務の決定をするに当たり会議を開催する必要がない」という肢は正しいです。支配人の選任・解任、支店の設置・移転・廃止、株主総会の招集事項（298条1項各号）、内部統制システムの整備、定款の定めに基づく責任の一部免除の決定は、各取締役に委任できず取締役の過半数で決めなければなりません（348条3項）。株主総会の招集事項も代表取締役が単独では決められないということです。大会社では内部統制システムの整備の決定が義務です（348条4項）。

代表取締役は定款・互選・株主総会決議のいずれかで定め、定めなければ各取締役が会社を代表します

取締役は会社を代表し、取締役が2人以上あるときは各自が会社を代表します（349条1項本文・2項）。ただし、他に代表取締役その他会社を代表する者を定めた場合はこの限りではなく（349条1項ただし書）、取締役会設置会社でない会社は、定款、定款の定めに基づく取締役の互選又は株主総会の決議によって、取締役の中から代表取締役を定めることができます（349条3項）。取締役会設置会社では取締役会が選定しなければならない（362条3項）のと違い、定める方法が三つあり、定めるかどうかも任意です。「取締役会設置会社でない株式会社は、定款の定めに基づく取締役の互選によって、取締役の中から代表取締役を定めることができる」という肢は正しいです。互選で定めるには、その旨の定款の定めが要ります。代表取締役を定めた会社で、株主総会の決議で選定された代表取締役が取締役にとどまったまま代表取締役を辞任した場合、代表取締役が欠けたことになりますが、辞任により退任した代表取締役は、新たに選定された代表取締役が就任するまで、なお代表取締役としての権利義務を有します（351条1項）。したがって、他の取締役が当然に代表権を取り戻すわけではありません。「会社の定款には，代表取締役は株主総会の決議によって取締役の中から定めるとの規定があり，それに基づいてAが代表取締役に選定されている場合において，Aが取締役にとどまりつつ代表取締役を辞任したときは，Bは，当然に会社を代表する権限を有する」という肢は誤りです。代表取締役の権限（一切の裁判上・裁判外の行為。349条4項）と制限の対抗（5項）は取締役会設置会社と同じです。

利益相反取引の承認は株主総会の普通決議で行い、代表取締役や他の取締役の同意では足りません

取締役が自己又は第三者のために会社と取引をするとき（利益相反取引）や会社の事業の部類に属する取引をするとき（競業取引）の承認機関は、356条1項では株主総会で、365条1項が取締役会設置会社に限って取締役会に読み替えています。取締役会設置会社でない会社では読替えがないので、株主総会が承認します。「Bが自己のために会社と取引をするときは，Aの同意を受けなければならない」という肢（Aは代表取締役、Bは取締役。取締役会設置会社でない会社）は、承認するのは株主総会であって代表取締役の同意ではないので誤りです。この株主総会の決議は、特別決議などの定めがないので普通決議で足ります（309条1項）。「取締役が自己のために取締役会設置会社でない会社と取引をしようとするときに承認を受けなければならない株主総会の決議は，特別決議ではなく，普通決議である」という肢は正しいです。取締役会設置会社でない会社の株主総会は、会社法に規定する事項と会社の組織、運営、管理その他会社に関する一切の事項について決議できる万能の機関で（295条1項）、招集通知に目的事項を記載する必要もなく、目的事項以外の事項も決議できます。監査役を置くことはできますが、監査役会・監査等委員会・指名委員会等は置けません（327条1項）。

試験ではこう問われる

「取締役会非設置会社の業務執行と代表」が短答式でどう出題されてきたか、ひっかけの型6件と関係する過去問の肢6本は、無料のアカウントでログインすると読めます。

無料で登録して読む ログイン