持分会社の種類と社員の責任（合名・合資・合同）とは

友人どうしで小さな会社を作るとき、株式会社のように株主と経営者を分けるより、出資した仲間がそのまま経営に当たる形のほうが向いていることがあります。これが持分会社で、社員の名前と、その人が会社の借金にどこまで責任を持つかを定款に書き込みます。全員が自分の財産で会社の借金を背負うのが合名会社、背負う人と出資した分だけで済む人が混じるのが合資会社、全員が出資した分だけで済むのが合同会社です。ただし無限責任といっても、債権者がいきなり社員の家に取り立てに来られるわけではなく、まず会社の財産で払えないことが前提です。

合名会社は無限責任社員だけ、合資会社は両方、合同会社は有限責任社員だけで組織され、その別は定款の絶対的記載事項です

合名会社、合資会社、合同会社を持分会社と総称します（575条1項）。持分会社の定款には、目的・商号・本店の所在地のほか、社員の氏名又は名称及び住所、社員が無限責任社員又は有限責任社員のいずれであるかの別、社員の出資の目的と価額を記載しなければなりません（576条1項）。「社員が無限責任社員又は有限責任社員のいずれであるかは，定款の絶対的記載事項である」という肢は正しいです。合名会社は社員の全部を無限責任社員とする旨、合資会社は社員の一部を無限責任社員としその他を有限責任社員とする旨、合同会社は社員の全部を有限責任社員とする旨を定款に記載し（576条2項〜4項）、この定款の定めによって会社の種類が決まります。合名会社の社員の責任は、会社の債権者に対して直接に、限度なく負う直接無限責任です。これに対し合同会社の社員は、出資の価額を限度とする有限責任で（580条2項）、しかも設立の登記までに出資の全額を履行するので（578条）、債権者に直接責任を負う余地が無く、株主と同じ間接有限責任です。「合名会社及び合同会社のいずれにおいても，社員が負う責任は，間接有限責任である」という肢は、合名会社について誤りです。「合同会社の社員が負う責任は，間接有限責任である」という肢は正しいです。株式会社・合同会社・民法上の組合を比べる問題では、「構成員は，出資の限度でのみ責任を負う。」という説明は株式会社（104条）と合同会社には当てはまりますが、組合員が組合の債務について直接責任を負う民法上の組合には当てはまりません。

無限責任社員の責任は補充的で、会社財産で完済できないときか強制執行が功を奏しないときに連帯して負います

社員は、持分会社の財産をもってその債務を完済することができない場合、又は持分会社の財産に対する強制執行がその効を奏しなかった場合に、連帯して持分会社の債務を弁済する責任を負います（580条1項）。会社の債務が第一次で、社員の責任はそれを補う第二次の責任です。強制執行が功を奏しなかった場合でも、社員が、会社に弁済をする資力があり、かつ強制執行が容易であることを証明したときは責任を負いません（同項2号括弧書）。「合名会社の社員は，会社の財産に対する強制執行がその効を奏しなかった場合は，連帯して，会社の債務を弁済する責任を負うが，社員が，当該会社に弁済をする資力があり，かつ，強制執行が容易であることを証明したときは，その責任を負わない」という肢は正しく、「合資会社の無限責任社員は，当該合資会社の財産の状況にかかわらず，連帯して，当該合資会社の債務を弁済する責任を負う」という肢は誤りです。社員の責任は会社の債務に従う保証に似た性質を持つので、社員が会社の債務を弁済する責任を負う場合には、会社が主張することができる抗弁をもって債権者に対抗することができ、会社が相殺権・取消権・解除権を持つときはその限度で履行を拒むことができます（581条）。「合名会社の社員が会社の債務を弁済する責任を負う場合には，その社員は，会社が主張することができる抗弁をもって会社の債権者に対抗することができる」という肢は正しいです。有限責任社員は、その出資の価額から既に履行した出資の価額を除いた額を限度として責任を負うにとどまります（580条2項）。出資を全部履行した有限責任社員は、会社に対する強制執行が功を奏しなくても責任を負いません。「既に持分会社に出資の履行をした有限責任社員は、当該持分会社の財産に対する強制執行がその効を奏しなかった場合には、連帯して、当該持分会社の債務を弁済する責任を負う」という肢は誤りです。

加入前の債務にも責任を負い、退社や責任の変更の後も登記前に生じた債務について従前の責任が残ります

持分会社の成立後に加入した社員は、その加入前に生じた持分会社の債務についても弁済する責任を負います（605条）。会社の債務は会社自身のもので、社員の責任は会社の債務全体を補うものだからです。「持分会社の成立後に加入した社員は，その加入前に生じた持分会社の債務については，弁済する責任を負わない」という肢は誤りです。反対に、退社した社員は、その登記をする前に生じた持分会社の債務について、従前の責任の範囲内で弁済する責任を負い、この責任は登記後2年以内に請求又は請求の予告をしない債権者に対しては2年を経過した時に消滅します（612条）。「合資会社を退社した社員は，その登記をする前に生じた当該合資会社の債務について，従前の責任の範囲内でこれを弁済する責任を負う」という肢は正しいです。持分の全部を譲渡した社員も同じです（586条）。責任の種類が変わった場合も債権者の信頼を守る規律があります。有限責任社員が無限責任社員となった場合には、無限責任社員となる前に生じた債務についても無限責任社員として責任を負います（583条1項）。「合資会社の有限責任社員が無限責任社員となった場合には，当該無限責任社員となった者は，その者が無限責任社員となる前に生じた当該合資会社の債務については，無限責任社員としてこれを弁済する責任を負わない」という肢は誤りです。無限責任社員が有限責任社員となった場合には、その旨の登記をする前に生じた債務については無限責任社員として責任を負い、登記後2年で消滅します（583条3項・4項）。「無限責任社員が有限責任社員となった場合には、当該有限責任社員となった者は、その旨の登記をする前に生じた持分会社の債務について、無限責任社員として当該債務を弁済する責任を負わない」という肢は誤りです。

責任の限度を誤認させる行為をした有限責任社員は、誤認に基づいて取引した者に対してその範囲で責任を負います

有限責任社員の責任の限度は、外部からは当然には分かりません。そこで、合資会社の有限責任社員が自己を無限責任社員であると誤認させる行為をしたときは、その誤認に基づいて会社と取引をした者に対し、無限責任社員と同一の責任を負います（588条1項）。合資会社又は合同会社の有限責任社員がその責任の限度を誤認させる行為をしたときは、誤認に基づいて取引をした者に対し、誤認させた責任の範囲内で会社の債務を弁済する責任を負います（同条2項）。出資の範囲を超える責任を負うことがあるので、「合資会社の有限責任社員は，その責任の限度を誤認させる行為をしたときであっても，出資の範囲を超えて合資会社の債務を弁済する責任を負わない」という肢は誤りです。

持分会社も社債を発行でき、株式交換完全親会社になれるのは合同会社だけで、社員が1人になっても解散しません

会社法上の「会社」は株式会社・合名会社・合資会社・合同会社をいい（2条1号）、社債は会社が行う割当てにより発生する会社を債務者とする金銭債権と定義されているので（2条23号・676条）、持分会社も社債を発行することができます。「合名会社及び合同会社は，いずれも，社債を発行することができる」という肢と、「合同会社は，社債を発行することができる」という肢はいずれも正しいです。株式交換は株式会社がその発行済株式の全部を他の株式会社又は合同会社に取得させることなので（2条31号・767条）、持分会社のうち株式交換完全親会社になれるのは合同会社だけです。「合名会社は，株式交換完全親会社となることができないが，合同会社は，株式交換完全親会社となることができる」という肢は正しいです。持分会社の解散事由は「社員が欠けたこと」で（641条4号）、社員が1人になっただけでは解散しません。株式会社も株主が1人になっても解散しないので、「構成員が1人になった場合であっても，会社等は存続することができる。」という説明は株式会社と合同会社の双方に当てはまり、「株式会社には当てはまるが，合同会社及び民法上の組合には当てはまらない」という肢は誤りです。

試験ではこう問われる

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