判例集 / 憲法 / 外国人の出国の自由

外国人の出国の自由

重要度 B 憲法 外国人の出国の自由 最大判昭32.12.25 最高裁判所大法廷 読了 約7分

外国人の出国の自由(最大判昭32.12.25)は、出国時に旅券へ証印を受けることを外国人に義務づけ、違反を処罰する出入国管理令の規定が、憲法22条2項の外国移住の自由を侵害するかが問題になった判例です。最高裁は、外国移住の自由は権利の性質上外国人に保障しない理由はないとして外国人にも出国の自由を認めつつ、証印の要求は出国の手続を定めたものにすぎないとして合憲としました。外国人の人権のうち出国の自由を認めた判例として、入国や再入国の自由との対比で問われます。

事案

出国のときに求められる手続

当時の出入国管理令は、外国人が日本の外の地域へ向かう目的で出国しようとする場合について、出国に使う出入国港で入国審査官に旅券を示し、出国の証印を押してもらうことを求めていた(同令25条1項)。そして、証印を受けていない外国人は出国してはならないと定め(同条2項)、この手続を踏まずに出国しようとした者には同令の罰則が用意されていた。対象は外国人であり、求められるのは出国する港で旅券に証印を受けるという一つの行為である。

起訴と被告人の言い分

被告人である外国人は、この証印の手続を踏まないまま国外へ出ようとしたため、出入国管理令の罰則に当たるとして起訴された刑事事件である。被告人は、憲法22条2項が保障する外国へ移住する自由は日本国民だけでなく外国人にも及ぶと主張した。さらに、出国のたびに証印を受けることを義務づけ、それを欠いた出国を処罰する同令の規定は、この自由を侵害するから違憲無効であり、自分は無罪であると争った。最高裁は大法廷でこの主張を判断した。

要点

  1. 外国人にも憲法22条2項により出国の自由が保障される
  2. 出国時に旅券への証印を求める規定は出国の手続を定めたものにすぎず合憲である
  3. 出国の自由と異なり、外国人の入国の自由や一時旅行(再入国)の自由は憲法上保障されない

判旨

大法廷は、憲法22条2項の「外国に移住し、又は国籍を離脱する自由」のうち外国移住の自由について、「その権利の性質上外国人に限って保障しないという理由はない」と述べ、外国人にも出国の自由が保障されることを認めた。他方、出入国港で旅券に出国の証印を受けるよう求め、それが無ければ出国させないとする出入国管理令25条は、「出国それ自体を法律上制限するものではなく、単に、出国の手続に関する措置を定めたもの」にとどまるとして、憲法22条2項に反しないと判断した。自由の保障を認めつつ、手続の設定はその制約に当たらないと切り分けた点が要である。

観点 1

外国人にも憲法22条2項により出国の自由が保障される

本判決は、憲法22条2項の外国移住の自由について、権利の性質からみて外国人を保障の外に置く理由はないとし、外国人にも出国の自由が及ぶことを認めた。判決が挙げた理由は権利の性質だけである。外国人の人権については、権利の性質上日本国民だけを対象とするものを除いて外国人にも保障が及ぶという性質説が判例の立場であり(最大判昭53.10.4)、本判決はそれに先立って同じ考え方を示したものである。条文の主語が「何人も」であること、出国は日本の領域から離れる方向の移動で、外国人を受け入れるかどうかという国家の判断と衝突しにくいことは、判決の結論を支える補強の理由として理解しておけばよい。

よくある誤り

  • 出国の自由は日本国民にのみ保障され、外国人には保障されない(×)
  • 外国人の出国の自由は憲法上の権利ではなく、法律によって与えられた利益にすぎない(×)
  • 外国人に出国の自由が認められるのは、日本に生活の本拠を持つ定住外国人に限られる(×。本判決はそのような限定を付していない)

短答での問われ方

司法 H22 第1問 ウ は前段で「出国の自由は外国人にも保障される」と述べ、ここは本判決どおり正しい。誤りは後段の再入国の部分にあるので、前段と後段を切り分けて読む。司法 H19 第8問(空欄補充)でも、在留外国人には「出国の自由はあるが,再入国の自由については争いがある」という語句を選ばせており、出国の自由が肯定されることは解答の前提になっている。根拠条文は22条1項ではなく2項である点も取り違えない。

論文での書き方

外国人の人権が問題になる答案では、まず性質説(最大判昭53.10.4)を規範として示し、出国の自由については本判決を引いて「権利の性質上外国人にも保障される」と短く書けば足りる。理由づけを補うなら、22条2項の主語が「何人も」であること、出国は国家の入国管理の権限と衝突しにくいことを挙げる。

観点 2

出国時に旅券への証印を求める規定は出国の手続を定めたものにすぎず合憲である

出入国管理令25条は、外国人が出国する港で入国審査官から旅券に証印を受けることを求め、証印が無ければ出国を禁じていた。本判決は、これは出国それ自体を法律上制限するものではなく、出国の際に踏むべき手続を定めたにとどまるとして、22条2項に反しないとした。自由の内容そのものを奪う規制と、自由を行使する際の手順を整える規律とを区別したのである。したがって、外国人に出国の自由が保障されるという結論と、証印を受けずに出国しようとした者を処罰できるという結論は矛盾しない。これに対し、旅券の発給そのものを拒否できるとする旅券法の規定は、外国旅行の自由に対する制限と捉えられたうえで、公共の福祉のための合理的な制限として合憲とされている(最大判昭33.9.10)。

よくある誤り

  • 出国の証印を受けることを義務づける規定は、外国人の出国の自由そのものを制限するものとして違憲である(×)
  • 外国人にも出国の自由が保障される以上、証印を受けずに出国しても処罰することはできない(×)
  • 本判決は、証印の制度を、出国するかどうかを入国審査官の許否にかからせる許可制と位置づけた(×。出国それ自体を法律上制限するものではないとした)
  • 旅券の発給を拒否できるとする規定も、単に旅券の発給を制限するにすぎず、海外渡航の自由を制約するものではないから合憲である(×。最大判昭33.9.10は自由に対する制限と認めたうえで合憲とした)

短答での問われ方

証印の規定そのものを問う肢は見当たらないが、「手続を定めるだけで自由そのものの制限ではない」という型は周辺で繰り返し出る。予備 H30 第6問 イ・司法 H30 第8問 イ は、旅券発給の拒否を「単に旅券の発給を制限するに過ぎず,海外渡航の自由を制約するものではない」とする肢で×である。発給拒否は渡航そのものを止めるからである。同じ問のウは、住所変更の届出義務は移転それ自体を制限するものではないとする肢で○。本判決の証印は後者の側に並ぶ。

論文での書き方

まず規制が自由の実体を奪うものか、行使の手順を定めるにすぎないものかを見極める。後者であれば、本判決を引いて、出国それ自体の制限ではなく手続に関する措置にとどまると評価できる。あてはめでは、手続を踏めば誰でも出国できる仕組みかどうかを条文から確かめる。射程として、手続の形をとっていても、審査官の裁量で証印を拒めるなど出国を事実上できなくする仕組みであれば、実質は許可制であり、旅券発給拒否と同じく自由の制限として正面から審査すべきだと論じる。

この観点で解ける過去問(4肢)

予備試験 2018年 第6問 イ対比

外務大臣において,著しくかつ直接に日本国の利益又は公安を害するおそれがあると認めるに足りる相当な理由がある者につき一般旅券を発給しないことができるとする法律の規定は,単に旅券の発給を制限するに過ぎず,海外渡航の自由を制約するものではないため合憲と解される。

予備試験 2018年 第6問 ウ応用

住民が住所を変更したときには市町村長に届け出なければならない旨を義務付ける法律の規定は,住所・居所の決定や移転それ自体を制限するものではなく,規制態様が軽微である反面,住民票の整備により得られる公益が大きいことから合憲と解される。

司法試験 2018年 第8問 イ対比

外務大臣において,著しくかつ直接に日本国の利益又は公安を害するおそれがあると認めるに足りる相当な理由がある者につき一般旅券を発給しないことができるとする法律の規定は,単に旅券の発給を制限するに過ぎず,海外渡航の自由を制約するものではないため合憲と解される。

司法試験 2018年 第8問 ウ応用

住民が住所を変更したときには市町村長に届け出なければならない旨を義務付ける法律の規定は,住所・居所の決定や移転それ自体を制限するものではなく,規制態様が軽微である反面,住民票の整備により得られる公益が大きいことから合憲と解される。

観点 3

出国の自由と異なり、外国人の入国の自由や一時旅行(再入国)の自由は憲法上保障されない

出国の自由が外国人に認められても、日本に入る自由まで保障されるわけではない。判例は、外国人を受け入れるかどうかは国家が自由に決められる事柄であるとして入国の自由を否定し(最大判昭32.6.19、最大判昭53.10.4)、在留外国人が外国へ一時旅行する自由についても、これらの趣旨から憲法上の保障を否定した(最判平4.11.16、森川キャサリーン事件)。一時旅行は帰国、すなわち再入国を当然の前提とするため、入国の自由を否定する立場と結びつく。したがって、本判決の射程は出国という一方向の移動に限られ、在留外国人の海外旅行や再入国にまで及ばない。

よくある誤り

  • 判例は、適法に在留する外国人には在留期間内に外国へ一時旅行する自由が憲法上保障されるとしている(×)
  • 出国の自由が外国人に保障される以上、出国は帰国を前提とするから再入国の自由も当然に保障される(×)
  • 再入国の自由は、日本に生活の本拠を持つ外国人に限り、我が国の利益を著しく直接に害しない場合に憲法22条2項により認められる(×)

短答での問われ方

司法 R6 第7問 ア は、在留外国人に一時旅行の自由が保障されるとする肢で×。司法 H22 第1問 ウ も、前段の出国の自由は正しいが、後段で定住外国人に限って再入国の自由を認めるとした点が×。予備 H28 第4問 ア は、海外渡航の自由が出国と再入国の両方を含む概念であり、経済的自由だけでなく精神的自由や人身の自由にも関わる複合的な性質を持つとする肢で○。出国は保障、一時旅行・再入国は不保障という組合せを確実に覚える。

論文での書き方

在留外国人の再入国が問題となる答案では、本判決で出国の自由が認められることを示しつつ、海外旅行は再入国を前提とし、入国の自由が否定される以上、再入国の自由も保障されないという判例の流れを書く。そのうえで、定住性の強い外国人については再入国不許可に関する法務大臣の裁量を限定的に考える余地を示すと厚みが出る。

この観点で解ける過去問(3肢)

司法試験 2024年 第7問 ア対比

判例は、日本に適法に在留する外国人には、憲法上、その在留期間内において外国へ一時旅行する自由が保障されているものと解している。

司法試験 2010年 第1問 ウ直接

出国の自由は外国人にも保障されるが,再入国する自由については,憲法第22条第2項に基づき,我が国に生活の本拠を持つ外国人に限り,我が国の利益を著しく,かつ,直接に害することのない場合にのみ認められる。

予備試験 2016年 第4問 ア応用

海外渡航の自由は,出国の自由と再入国の自由を包括する概念であるが,その性質は,経済的自由の側面にとどまらず,精神的自由,人身の自由などと関連し,複合的かつ多元的な性質を持つ。

関連する判例

  • マクリーン事件最大判昭53.10.4同旨マクリーン事件。外国人の人権を権利の性質で判断する立場を採り、本判決と同じ枠組みに立つ
  • 森川キャサリーン事件最判平4.11.16対比森川キャサリーン事件。在留外国人の外国への一時旅行の自由を否定し、出国の自由を認めた本判決と対比される
  • 最大判昭32.6.19対比外国人の入国の自由は憲法上保障されないとした判例で、出国の自由と対比される
  • 帆足計事件最大判昭33.9.10対比旅券発給の拒否を外国旅行の自由に対する制限と捉えたうえで合憲とした判例で、手続にすぎないとされた本判決の証印と対比される

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