自由委任の原則とは

選挙区で選ばれた議員が、地元の支持団体から「約束と違う投票をしたら辞めさせる」と言われても、法律上その議員を辞めさせることはできません。議員は団体の使いではなく、国民全体のために自分の頭で判断する代表だからです。憲法43条1項が議員を「全国民を代表する」者と定めているのはこの意味です。ただ、いまの国会は政党を単位に動いているので、党を離れた議員や除名された議員の扱いが、この原則との折り合いとして問題になります。

議員は全国民の代表であり、選出母体の指示に法的に拘束されません

憲法43条1項は、両議院は全国民を代表する選挙された議員で組織すると定めています。ここでいう全国民の代表とは、議員が選挙区や支持団体、所属政党といった特定の部分の利益の代弁者ではなく、国民全体の利益を考えて自ら判断する地位にあることを意味し、選出母体の指示に法的に拘束されない自由委任の原則を含みます。選挙人の意思に拘束され、違反すれば議席を失う命令委任は否定されます。比例代表選出議員であっても、この点は変わりません。「比例代表選挙において選出された国会議員も全国民の代表であるが，国会法は，比例代表選出議員が，選出された選挙における他の名簿届出政党に所属する者になったときは退職者となると規定している」という肢は正しいです。前半の全国民の代表という性格づけと、後半の国会法109条の2による退職の規定とは、両立するという整理です。「政党中心の選挙である比例選挙で選ばれた議員であっても，憲法第43条第1項にいう全国民の代表であると解する立場では，党の方針に従わない議員がその党を除名された場合に議員資格を失わせる制度を設けることは，憲法違反である」という肢も正しく、全国民の代表であることを重く見る立場からは、いったん選挙で議席を得た者はその後に党籍を失っても身分に変動はなく、除名で議席を失わせる制度は議員を政党の代表者にしてしまうものとして違憲と評価されます。

他の名簿届出政党に移ったときは退職者となります

「政党の名簿に基づいて選出された議員であっても、全国民の代表であることにほかならないから、比例代表選出の国会議員が、当該選挙時に名簿を届け出ていた他の政党に所属することになった場合であっても議員資格は失わない」という肢は誤りです。公職選挙法99条の2は、比例代表選出議員が当選人となった日以後に、その選挙で名簿を届け出ていた他の政党等に所属する者となったときはその職を失うと定め、国会法109条の2がこれに対応して退職者となると定めています。比例代表制では投票が候補者個人よりも政党の名簿に対して行われるので、自発的な移動により有権者の投票の意味が損なわれることを防ぐ趣旨です。その選挙時に名簿を届け出ていなかった政党への移動や、除名、単なる離党では退職になりません。この制度がどの考え方に支えられているかも問われます。比例代表制によって選出された議員が政党の所属でなくなった場合には議席を喪失するという見解は、実際には有権者は選挙において政党を重視しており、全国民の代表であることも公的役割を担う政党への所属を前提としているという認識から導かれます。「a．比例代表制によって選出された国会議員が当該政党の所属でなくなった場合，当該議員は議席を喪失する」という見解について、この認識がその根拠となるとする肢は正しいです。これに対して、「a．比例代表制によって選出された国会議員が自発的に当該政党の所属でなくなった場合に限り，当該議員は議席を喪失する」という見解は、議席喪失説と議席保有説の間に立つ修正説です。比例代表選出の議員であっても政党から自由に意思を形成できる全国民の代表であるという理解は、党籍を失っても議席を失わないとする議席保有説を支えるものなので、これが修正説の根拠となるとする肢は誤りです。

除名の場合に議席を失わせる制度は、自由委任と衝突します

除名は政党の側の一方的な意思で行われるため、これによって議席を失わせると、政党が議員の地位を左右できることになります。もっとも、どの立場に立つかで結論が変わります。「政党を基礎にその得票数に比例して議席配分を行う比例選挙が政党中心の選挙であることを重視する立場では，当選人として議員の身分を取得した時の党籍を失った場合に議員資格を失わせる制度を設けることは，憲法違反である」という肢は誤りです。政党中心の選挙であることを重視する立場からは、有権者が選んでいるのは政党であり、当選時の党籍をもつことが全国民を代表する選挙された議員であるための前提になるので、党籍を失えば議席も失うという制度はむしろ整合的だからです。逆に「比例選挙が政党中心の選挙であることと憲法第43条第1項の全国民の代表という文言を共に重視する立場では，党の方針に従わない議員を除名しても議員資格を失わせない制度を設けることは，憲法違反である」という肢も誤りです。両方を重視する立場は、議員が自ら離党したり他党に移ったりして投票の前提を覆した場合には失職の余地を認める一方、政党の一方的な除名で議席を失わせることは政党と議員の間に命令服従の関係を持ち込むとして否定するので、除名しても議席を失わせない現行の制度がちょうど折り合いのついた形になります。

小選挙区選出議員には、政党を理由とする議席喪失の制度がありません

「小選挙区選出の衆議院議員について，政党の方針に反したことを理由として除名された場合に議員の身分を当然喪失するとの制度を設けても，違憲とは解されない」という肢は誤りです。小選挙区は選挙人が候補者個人に投票する仕組みであり、議員の地位は選挙人の投票そのものに由来します。政党の方針に反したことを理由とする除名という政党内部の決定だけで当然に議席を失わせる制度は、選挙人の意思で与えられた全国民の代表としての地位を政党の一存で奪うことになり、憲法43条1項の趣旨と自由委任の原則に正面から衝突します。比例代表と小選挙区で投票の意味が違うことが、制度の違いを支えています。政党の内部の処分そのものは政党で扱います。

党議拘束と除名は、法的な拘束ではなく政党内部の問題として扱われます

党議拘束に反した表決をしても、議員としての地位に法律上の効果は及びません。ただし、政党が政治責任を問うことは別です。「免責特権の趣旨は，議院内で行った発言を理由に院外で法的責任を問われないというものであり，その発言を理由に所属政党から除名されることはある」という肢は正しいです。憲法51条で免除される責任は、一般国民であれば負う民事上や刑事上の法的責任であって、政党による除名は政治的・団体内部の措置にすぎないので、免責特権は政党内部の処分まで封じるものではありません。最判昭和63年12月20日（共産党袴田事件）は、政党の内部処分について、一般市民法秩序と直接の関係がない限り司法審査は及ばないとしました。

繰上補充の場面でも、除名の当否は行政が審査しません

名簿登載者が除名されたために繰上補充の順位が動く場面があります。「政党等から名簿登載者の除名届が提出されているにもかかわらず、選挙長ないし選挙会が当該除名の有効性を審査すべきものとすれば、政党等による組織内の自律的運営に属する事項について、その政党等の意思に反して行政権が介入することになる」ことを理由に「公職選挙法は、名簿届出政党等による名簿登載者の除名について、選挙長ないし選挙会の審査の対象を形式的な事項にとどめている」という肢は正しいです。最判平成7年5月25日（日本新党繰上補充事件）は、政党は結社の自由に基づく団体であり、議会制民主主義を支える存在として高度の自主性と自律性を与えて自主的に組織運営をする自由を保障されなければならないとし、除名届が提出されている以上、選挙会は除名の有効性を審査せず形式的事項の審査にとどめるべきだとして、除名が無効であっても当選人の決定は違法にならないとしました。政党の自律を尊重する一方で、議員となるはずだった者の救済は難しくなるという批判があります。あわせて、議院が議員の地位を失わせる憲法上の仕組みが二つしかないことも押さえます。議院が議員の資格に関する争訟を裁判する場合（55条）と、院内の秩序を乱した議員を出席議員の3分の2以上の多数で除名する場合（58条2項ただし書）です。いずれも議院自身が行うもので、政党が行うものではありません。自由委任の原則は、この二つの例外を除いて議員の地位が任期中保障されることを支えています。議院の側の手続は議院の自律権で扱います。

試験ではこう問われる

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