森林法共有林事件
森林法共有林事件(最大判昭62.4.22)は、森林を半分ずつ共有する兄弟の一方が分割を求め、持分が半分以下の共有者に分割請求を認めない森林法の規定が、財産権を保障する憲法29条に反するかが問題になった判例です。最高裁は、分割請求権は共有の本質的な性質で、これを封じるのは財産権の制限に当たるとし、森林経営の安定という目的は認めつつ、一律に分割を禁じる手段は合理性も必要性も欠けることが明らかだとして、規定を違憲無効としました。規制目的を積極・消極に分けずに判断した点が問われます。
事案
民法の分割請求の自由と森林法旧186条
民法は、共有が長く続くことを予定していない。各共有者は、分割しない旨の契約がない限り、いつでも共有物の分割を請求でき(256条1項)、協議が調わなければ裁判所に分割を求められる(258条)。ところが森林法旧186条(昭和62年法律48号で削除)は、共有森林について、持分の価額が2分の1以下の共有者にはこの256条1項の請求を認めないと定めていた。明治40年の森林法6条を引き継いだ規定で、森林が細かく分かれるのを防ぎ、長い年月を要する森林経営を安定させるねらいによる。過半数の持分を持つ者は分割を請求できるが、半分ずつ持ち合う2人は、どちらからも請求できないことになる。
半分ずつ森林を持つ兄弟の対立
Xと兄Yは、父から森林の生前贈与を受け、持分2分の1ずつで共有していた。やがて2人は森林の経営をめぐって対立するようになった。持分の等しい2人の意見が割れると、どちらも過半数に届かないので共有物の管理について何も決められず、各自が単独でできるのは保存行為にとどまる。Xは共有をやめて自分の取り分を単独で持ちたいと考えたが、持分がちょうど2分の1であるため、森林法旧186条によって分割を請求する道を閉ざされていた。Yが応じない限り、Xには共有から抜け出す手段がない。
分割を求める訴えと下級審の判断
Xは、森林法旧186条は財産権を保障する憲法29条に違反して無効であると主張し、民法256条1項に基づいて共有森林の分割などを求める訴えを起こした。第一審の静岡地判昭53.10.31も、控訴審の東京高判昭59.4.25も、同条を合憲と判断して分割請求を退けたので、Xが上告した。争点は二つある。共有物の分割請求を法律で封じることが、そもそも憲法上の財産権の制限といえるのか。いえるとして、森林の細分化を防いで森林経営を安定させるという目的のために、持分2分の1以下の者からの請求を一律に、期間の限定もなく禁じることが、29条2項の公共の福祉に適合するのか。
要点
- 憲法29条は私有財産制度を保障するだけでなく、国民の個々の財産権を基本的人権として保障する
- 共有物分割請求権は共有の本質的属性であり、これを否定する立法は憲法上の財産権の制限に当たる
- 財産権規制の合憲性は比較考量で判断し、目的や手段の不合理が明らかな場合に限り違憲となる
- 判決は規制目的を積極・消極に分類せず、目的は是認したうえで手段の合理性と必要性を否定した
- 裁判による共有物の分割は現物分割と競売に限られず、共有物の性質や共有の実情に応じた柔軟な方法が許される
判旨
最高裁は、29条が私有財産制度だけでなく「国民の個々の財産権」を基本的人権として保障するとしたうえで、分割請求権は単独所有への移行を可能にする「共有の本質的属性」であり、その否定は憲法上の財産権の制限に当たるとした。規制が公共の福祉に適合するかは比較考量で決めるが、立法府の判断を尊重し、目的が公共の福祉に合致しないことが明らかか、手段が「必要性若しくは合理性に欠けていることが明らか」な場合に限り違憲となる。森林経営の安定という目的は是認できるが、持分2分の1以下の者の分割請求を一律・無期限に禁じる手段は、合理性も必要性も肯定できないことが明らかであるとして、旧186条を29条2項違反で無効とし、原判決のX敗訴部分を破棄して差し戻した。
観点 1
憲法29条は私有財産制度を保障するだけでなく、国民の個々の財産権を基本的人権として保障する
判決は、29条1項の「財産権は、これを侵してはならない」と2項の文言を並べたうえで、同条は私有財産制度を保障しているだけでなく、「社会的経済的活動の基礎をなす国民の個々の財産権」を基本的人権として保障すると述べた。制度の保障と個人の権利の保障の両方であり、どちらか一方に絞る肢は誤りになる。同時に判決は、社会全体の利益を考えて財産権に制約を加える必要が大きくなったことから、立法府は公共の福祉に適合する限り規制を加えられるとし、財産権は「それ自体に内在する制約」のほか、立法府が社会全体の利益を図るために加える規制にも服するとした。保障と制約が一続きで述べられている点を押さえる。
よくある誤り
- 29条1項が保障するのは個人が現に有する財産だけで、私有財産制は保障していない(×。両方を保障する)
- 29条は私有財産制度を制度として保障するもので、個々の財産権を基本的人権として保障するものではない(×)
- 財産権が受ける制約は財産権それ自体に内在する制約に限られ、社会全体の利益を図るための政策的な規制は許されない(×)
短答での問われ方
予備 H24 第4問 ア・司法 H24 第7問 ア と 司法 R7 第8問 ア は、判決の言い回しに沿った文で正しい。司法 R2 第8問 ア は「個々の財産権は基本的人権として保障しない」とする誤り、予備 H27 第5問 ア・司法 H27 第9問 ア は「私有財産制ではなく現に有する財産だけ」とする誤りである。司法 H25 第9問 ア は、具体的な財産上の権利に物権のほか債権や知的財産権も含まれるとする正しい肢で、同じ理解から解ける。
論文での書き方
答案の冒頭で、問題の利益が29条1項の財産権として保障されることを一言で認定するのに使う。個々の財産権の保障を述べたら、すぐに2項による内容の定めと制約に進む。保障内容だけを長く論じても評価は伸びない。
この観点で解ける過去問(7肢)
予備試験 2012年 第4問 ア直接
憲法第29条は,私有財産制度を保障しているのみでなく,国民の個々の財産権につきこれを基本的人権として保障しているが,それ自体に内在する制約があるほか,社会全体の利益を図るための規制により制約を受ける。
司法試験 2012年 第7問 ア直接
憲法第29条は,私有財産制度を保障しているのみでなく,国民の個々の財産権につきこれを基本的人権として保障しているが,それ自体に内在する制約があるほか,社会全体の利益を図るための規制により制約を受ける。
司法試験 2025年 第8問 ア直接
憲法第29条は私有財産制度を保障しているのみでなく、社会的経済的活動の基礎をなす国民の個々の財産権につきこれを基本的人権として保障するところ、社会全体の利益を考慮して財産権に対し制約を加える必要性が増大するに至ったため、立法府は、公共の福祉に適合する限り財産権について規制を加えることができる。
司法試験 2020年 第8問 ア直接
憲法第29条は,私有財産制度を制度として保障するものであり,国民の個々の財産権につき基本的人権として保障するものではない。
予備試験 2015年 第5問 ア直接
憲法第29条第1項は財産権の不可侵性を規定しているが,同項が保障するのは,私有財産制ではなく,個人が現に有する財産を侵害されないということである。
司法試験 2015年 第9問 ア直接
憲法第29条第1項は財産権の不可侵性を規定しているが,同項が保障するのは,私有財産制ではなく,個人が現に有する財産を侵害されないということである。
司法試験 2013年 第9問 ア応用
憲法は、私有財産制と具体的な財産上の権利をともに保障しており、後者には所有権などの物権のほか債権や知的財産権などが含まれる。
観点 2
共有物分割請求権は共有の本質的属性であり、これを否定する立法は憲法上の財産権の制限に当たる
旧186条は古くからある規定で、Xは初めから分割を請求できない持分を贈与されたともいえる。それでも判決は制限を認めた。民法256条が分割請求を認めるのは、共有につきまとう弊害を除き、共有者に物を自由に支配させて経済的効用を十分に発揮させるためである。分割請求権は、「近代市民社会における原則的所有形態である単独所有」への移行を可能にする権利であり、持分権の処分の自由と並ぶ「共有の本質的属性」と位置づけられた。そこで、性質上分割できない物でない限り、分割請求権を否定することは憲法上の財産権の制限に当たり、公共の福祉に適合することを要する。共有森林は性質上分割できない物ではない。
よくある誤り
- 共有物分割請求権は民法が政策的に認めた権利にすぎないから、これを否定しても憲法上の財産権の制限には当たらない(×)
- 29条1項は法律で定められた財産権の不可侵を定めたにとどまるから、法律が分割請求を否定すれば憲法上の問題は生じない(×。それでは1項を置いた意味が失われる)
- 共有森林は性質上分割できない共有物であるから、分割請求の否定は財産権の制限に当たらない(×。共有森林は分割できる物である)
短答での問われ方
司法 R5 第6問 ア は、1項が法律で定める財産権を保障するだけだとすると憲法規範としての意義が大きく損なわれる、という批判の関係を問う推論問題である。本判決が民法の分割請求権を物差しにして森林法という法律を審査したことを知っていると、筋を追いやすい。民法では 司法 R3 第9問 ア が、分割しない契約がなければいつでも分割を請求できるという256条1項の原則を正しい肢として出している。
論文での書き方
法律が財産権の内容を定める場面では、何が「制限」なのかを先に示す必要がある。本判決は、民法が定める単独所有と分割請求の自由を出発点に置き、そこからの後退を制限と捉えた。答案でも、既に持っている具体的な権利を奪う場合か、法制度の原則的な形から外れる内容を定める場合かを特定し、後者であれば民法の原則と比べてどこが削られたかを書く。
この観点で解ける過去問(2肢)
司法試験 2023年 第6問 ア応用
a.憲法第29条第1項と同条第2項を整合的に理解すれば、同条第1項は、法律で定める財産権の不可侵を規定したものということになる。 b.同条第1項が、法律で定める財産権を保障するにすぎないというのでは、憲法規範としての意義が著しく減殺されてしまう。
司法試験 2021年 第9問 ア応用
憲法第25条にいう「健康で文化的な最低限度の生活」は,抽象的・相対的な概念であって,その具体的な内容は,その時々における文化の発達の程度,経済的・社会的条件,一般的な国民生活の状況等との相関関係において判断決定されるべきものであるとともに,同規定を現実の立法として具体化するに当たっては,国の財政事情を無視することができず,高度の専門技術的な考察とそれに基づいた政策的判断を必要とする。
観点 3
財産権規制の合憲性は比較考量で判断し、目的や手段の不合理が明らかな場合に限り違憲となる
判決は、財産権の種類・性質が多様で、規制の理由も社会政策・経済政策上の積極的なものから安全や秩序の維持といった消極的なものまで幅広いことを指摘し、29条2項に適合するかは「規制の目的、必要性、内容、その規制によって制限される財産権の種類、性質及び制限の程度等を比較考量して」決めるとした。ただし裁判所は立法府のした比較考量を尊重する。違憲となるのは、目的が公共の福祉に合致しないことが明らかな場合か、目的は合致しても手段が「必要性若しくは合理性に欠けていることが明らか」で、立法府の判断が合理的裁量の範囲を超える場合に限られる。判決はここで薬事法判決(最大判昭50.4.30)を参照している。
よくある誤り
- 財産権規制は、手段が目的達成のために必要最小限度である場合に限り合憲となる(×。必要性若しくは合理性を欠くことが明らかな場合に限り違憲となる)
- 手段が必要性と合理性の両方を欠くことが明らかでなければ違憲とならない(×。「必要性若しくは合理性」であり、一方を欠くことが明らかなら足りる)
- 森林法判決は比較考量の枠組みを採ったが、証券取引法判決(最大判平14.2.13)は比較考量によらなかった(×。比較考量の要素は共通する)
短答での問われ方
予備 H24 第4問 ウ・司法 H24 第7問 ウ は、違憲となる場合の定式をそのまま書いた正しい肢である。司法 H22 第9問 ア は、本判決と最大判平14.2.13 が比較考量の要素を共有することを正しいとした。いったん定められた財産権の内容を後の法律で変える場面については、公共の福祉に適合する限り違憲でないとする最大判昭53.7.12 が 司法 H23 第8問 ウ・司法 R2 第8問 イ で出ており、並べて覚える。
論文での書き方
規範は、財産権と規制目的の多様性、比較考量、立法府の判断の尊重の順に書く。その後の判例は最大判平14.2.13 の比較考量の定式を引くことが多いので、答案の規範は比較考量を軸にし、目的と手段に分けてあてはめるのが安全である。審査の厳しさは、制限される権利の性質と制限の程度から説明する。積極・消極の区別を機械的に当てはめて基準を選ぶ書き方は、本判決に沿わない。
論証カードランク A
財産権の制限と29条2項適合性(既得の具体的財産権の制限・内容形成の限界)
本件立法は財産権を制約するものとして憲法29条2項に違反しないかが問題となる。憲法29条1項は私有財産制度のみならず、個人が現に有する具体的な財産上の権利をも保障する。もっとも、財産権の内容は公共の福祉に適合するように法
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予備試験 2012年 第4問 ウ直接
財産権規制の目的が公共の福祉に合致しないことが明らかであるか,規制手段が規制目的を達成する手段として必要性や合理性に欠けていることが明らかであって,立法府の判断が合理的裁量の範囲を超えるものとなる場合に限り,当該規制立法は違憲となる。
司法試験 2012年 第7問 ウ直接
財産権規制の目的が公共の福祉に合致しないことが明らかであるか,規制手段が規制目的を達成する手段として必要性や合理性に欠けていることが明らかであって,立法府の判断が合理的裁量の範囲を超えるものとなる場合に限り,当該規制立法は違憲となる。
司法試験 2010年 第9問 ア直接
①及び②の判決は,財産権に対して加えられる規制が憲法第29条第2項に適合するものであるかどうかは,規制の目的,必要性,内容,その規制によって制限される財産権の種類,性質及び制限の程度等を比較衡量して判断すべきであるとする点で共通する。
司法試験 2020年 第8問 イ対比
法律で一旦定められた財産権の内容を事後の法律で変更しても,それが公共の福祉に適合するようにされたものである限り,違憲とはいえない。
司法試験 2011年 第8問 ウ対比
憲法第29条の規定に照らせば,法律で一旦定められた財産権の内容を事後の法律で変更し,特段の補償を行わないものとしても,それが公共の福祉に適合するようにされたものである限り,これをもって違憲ということはできない。
観点 4
判決は規制目的を積極・消極に分類せず、目的は是認したうえで手段の合理性と必要性を否定した
判決は立法の経緯をたどり、旧186条の目的を、森林の細分化を防いで森林経営の安定を図り、森林の保続培養と生産力の増進を通じて国民経済の発展に資することと捉え、公共の福祉に合致しないことが明らかとはいえないとした。積極目的とも消極目的とも名づけていない。そのうえで手段を審査した。共有であることと共同経営とは直接結びつかず、持分の等しい共有者が対立すれば保存行為しかできずに森林が荒廃し、分割禁止はその状態を長引かせるだけなので、目的との合理的関連性がない。さらに、森林の範囲も期間も限定しない一律・無期限の禁止は必要な限度を超える。合理性と必要性のいずれも肯定できないことが明らかとされた。
よくある誤り
- 判決は旧186条を積極目的による規制と性格づけた(×。目的の性質決定はしていない)
- 判決は旧186条を安全の保障や秩序の維持のための消極目的の規制としたうえで違憲とした(×)
- 判決は、森林の細分化防止という目的自体が公共の福祉に合致しないとして違憲とした(×。目的は是認し、手段を否定した)
- 証券取引法判決は、積極目的の規制を緩やかに審査する考え方を明示した点で森林法判決と異なる(×。どちらも規制目的が多様であることに触れるだけである)
短答での問われ方
予備 H24 第4問 イ・司法 H24 第7問 イ は「積極目的による規制である」とする誤りである。司法 R7 第8問 イ は「消極的目的のための制限であるとした上で」とする誤りで、結論部分も、合理性と必要性を肯定できないことが「明らか」とした判決の言い方からずれている。司法 H22 第9問 イ は、最大判平14.2.13 が積極目的規制を緩やかに扱う考え方を明示したとする誤り、同ウ は、両判決とも目的を正当と認め、手段について本判決は否定し平成14年判決は肯定したとする正しい肢である。
論文での書き方
あてはめの手本になる。目的は立法の経緯と法律の目的規定から認定する。手段は、目的の達成に役立つか(合理的関連性)と、制限が必要な限度にとどまるか(対象や期間の限定があるか)に分けて書く。最大判平14.2.13 は、売買そのものは禁じず利益の保持を制限するにとどまることなどを挙げて手段を是認しており、制限の程度の違いが結論を分けたと説明できる。
この観点で解ける過去問(5肢)
予備試験 2012年 第4問 イ直接
財産権規制の目的には,社会政策及び経済政策上の積極的なものから,安全の保障や秩序の維持等の消極的なものまで種々様々なものがあり得るが,森林法の共有林分割請求権を制限する規定は積極目的による規制である。
司法試験 2012年 第7問 イ直接
財産権規制の目的には,社会政策及び経済政策上の積極的なものから,安全の保障や秩序の維持等の消極的なものまで種々様々なものがあり得るが,森林法の共有林分割請求権を制限する規定は積極目的による規制である。
司法試験 2025年 第8問 イ直接
森林法事件判決(最高裁判所昭和62年4月22日大法廷判決、民集41巻3号408頁)は、共有森林の分割請求権を制限する森林法の規定は、森林の細分化を防止し、森林経営の安定、森林の保続培養と生産力の増進を図り、もって社会生活における安全の保障や秩序の維持等に資するという消極的目的のための制限であるとした上で、当該規定について、この目的のために必要性と合理性を肯定するには足らないから違憲であると判断した。
司法試験 2010年 第9問 イ直接
②の判決は,財産権に対する規制には積極的目的によるものと消極的目的によるものとがあることを明示した上,積極的目的による規制の合憲性をより緩やかに認める考え方を明確にしたものである点で,①の判決と異なる。
司法試験 2010年 第9問 ウ直接
①及び②の判決は,いずれも,財産権に規制を加える立法について規制目的の正当性は認めている。その上で,規制手段の必要性及び合理性に関して,①の判決はこれが認められないと判断したのに対し,②の判決はこれが認められると判断したものである。
観点 5
裁判による共有物の分割は現物分割と競売に限られず、共有物の性質や共有の実情に応じた柔軟な方法が許される
判決は、分割を認めても直ちに森林が細分化するわけではない理由として、民法258条による現物分割の柔軟さを挙げた。数個の共有物を一括して分割の対象にし、それぞれを各共有者の単独所有にすること、取得する現物の価格に過不足が出れば超過分の対価を支払わせて調整すること、請求者の持分の限度で現物を分け、残りを他の共有者の共有として残すことも、現物分割の一態様として許される。この考え方はその後さらに進み、最判平8.10.31 は、共有物を一部の共有者に取得させて他の者に持分の価格を賠償させる全面的価格賠償を認めた。現行の258条2項はこれを明文にし、同条3項の競売も「命ずることができる」という定めである。
よくある誤り
- 裁判による分割は現物分割か競売のいずれかによらなければならず、持分の価格を賠償させる方法は採れない(×。258条2項2号、最判平8.10.31)
- 現物分割ができないとき、裁判所は競売を命じなければならない(×。258条3項は「命ずることができる」と定める)
- 数個の共有物を一括して分割の対象とし、各共有者に各個の物の単独所有権を取得させることはできない(×。最判昭45.11.6、本判決)
- 分割を請求された者の持分の限度で現物を分け、残りを請求者らの共有として残す方法は許されない(×。最判平4.1.24)
短答での問われ方
民法の短答で出る。予備 H25 第4問 イ・司法 H25 第12問 イ と 司法 H27 第10問 ウ は価格賠償を否定する誤り、司法 H27 第10問 オ は一括分割を否定する誤りである。司法 H27 第10問 イ と 司法 H22 第10問 イ は、請求された側の持分だけを現物で分け、残りを請求者らの共有とする方法の可否を問うもので、許される。司法 R3 第9問 ウ は競売を「命じなければならない」とする誤りである。
論文での書き方
憲法の答案では、分割を認めても細分化を避ける方法があるという、規制の必要性を否定する事情として使う。民法の答案では、全面的価格賠償が許される条件(特定の者に取得させることの相当性、価格の適正な評価、取得者の支払能力、共有者間の実質的公平)を最判平8.10.31 に沿って挙げ、事案の事情をあてはめる。
この観点で解ける過去問(7肢)
予備試験 2013年 第4問 イ応用
裁判所に請求して共有物の分割をする場合,共有物の現物を分割するか,共有物を競売して売得金を分割する方法のいずれかによらなければならず,共有物を共有者のうちの一人の単独所有又は数人の共有とし,これらの者から他の共有者に対して持分の価格を賠償させる方法によることはできない。
司法試験 2013年 第12問 イ応用
裁判所に請求して共有物の分割をする場合,共有物の現物を分割するか,共有物を競売して売得金を分割する方法のいずれかによらなければならず,共有物を共有者のうちの一人の単独所有又は数人の共有とし,これらの者から他の共有者に対して持分の価格を賠償させる方法によることはできない。
司法試験 2015年 第10問 ウ応用
憲法第30条の定める国民の納税義務は憲法上の義務であるが,その義務は法律によって具体化されるので,国民が租税法規に従って税金を納付しない場合でも,法的には租税法規違反にとどまる。
司法試験 2015年 第10問 オ直接
数個の共有建物を一括して分割の対象とし,共有者各自が各個の建物の単独所有権を取得する方法により共有物の分割をすることはできない。
司法試験 2015年 第10問 イ応用
憲法第27条第1項は国民の勤労義務を定めるが,これを道徳的な訓示規定と解すると,勤労の能力ある者がその機会があるのに勤労しない場合に生活保護を受給できないとする制度を設けることは,同項の訓示規定としての性格に反し憲法上許されないこととなる。
司法試験 2010年 第10問 イ応用
憲法が保障する権利は,自由権的基本権と生存権的基本権とに大別され,両者は権利としての内容,その保障方法,そして法的性格が異なる。
司法試験 2021年 第9問 ウ応用
共有物の分割を求める裁判において共有物の現物を分割することができないとき,又は分割によってその価格を著しく減少させるおそれがあるときは,裁判所は,その競売を命じなければならない。
関連する判例
- 証券取引法一六四条一項の合憲性最大判平14.2.13対比同じ比較考量の要素を示したうえで、短期売買利益の返還義務という手段の必要性・合理性を認めて合憲とした。
- 薬局距離制限事件最大判昭50.4.30同旨本判決が違憲となる場合の定式を述べる箇所で参照した判決で、規制目的の多様性と比較考量という発想が共通する。
- 国有農地売払特措法事件最大判昭53.7.12対比いったん定められた財産権の内容を事後の法律で変更しても、公共の福祉に適合する限り違憲でないとした。
- 最判平8.10.31同旨本判決を引いて分割方法の柔軟化を進め、特段の事情があれば全面的価格賠償による分割も許されるとした。
- 最判昭45.11.6同旨数個の共有物を一括して分割の対象とし、各共有者に各個の物の単独所有権を取得させる方法を認めた。
- 最判平4.1.24同旨分割を請求された者の持分の限度で現物を分け、残りを請求者らの共有として残す方法を認めた。
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