公立中学校における髪形の規制
公立中学校における髪形の規制(熊本地判昭60.11.13)は、町立中学校が校則で男子生徒だけに丸刈を求めたことが、憲法14条・21条・31条などに反するかが問題になった判例です。判決は、校則は学校ごとに定めるものだから地域による違いも男女の違いも差別に当たらないとし、教育目的の校則は内容が著しく不合理でない限り違法にならないという緩い基準で請求を退けました。髪形の自由を憲法13条の幸福追求権の問題として論じる学説問題の素材として、短答で問われます。
事案
校則という決まりの仕組み
公立の中学校では、校長が生徒の生活や身なりについて校則を定めることがある。校則は国会が作る法律や町の条例とは違い、学校ごとに教育上の必要から定められるため、同じ地域でも学校によって中身が異なりうる。髪形をどうするかについて、憲法には直接これを定めた規定がない。そのため、髪形を校則で縛ることが憲法のどの条文の問題になるのか、そもそも憲法上の権利として保護されるのかを、まず整理する必要がある。また、校則に違反した場合にどのような扱いを受けるか(髪を切られるのか、処分されるのか)は校則ごとに異なり、規制の重さを測るうえで大きな意味を持つ。
丸刈を求める校則
熊本県の町立中学校は、校則で、男子生徒の髪形について「丸刈、長髪禁止」と定めていた。丸刈を求められるのは男子生徒だけであった。また校則は学校ごとに定められるので、どこに住みどの学校に通うかによって、丸刈を求められるかどうかが変わることになる。この校則には、違反した生徒の髪を学校が強制的に切るという規定は置かれていなかった。同校の男子生徒であるXは、この校則によって損害を被ったと主張した。
訴えと判決の結論
Xは損害賠償を求めて熊本地方裁判所に訴えを起こし、四つの点を主張した。第一に、住む場所や性別で扱いが変わるのは憲法14条に反する。第二に、校則は適正な手続を保障する憲法31条に反する。第三に、髪形は表現であり憲法21条に反する。第四に、校則を定めた校長の裁量権の逸脱である。熊本地裁はいずれの主張も退けて請求を棄却し、判決はそのまま確定した。判決自身、丸刈の教育上の効果には「多分に疑問の余地がある」と述べており、この判決は以後、各地で丸刈校則が見直されていく出発点となった。
要点
- 髪形の自由は憲法13条の問題として論じられるが、本判決は13条に触れていない
- 14条・31条・21条の主張は、校則の性質と規定の中身からいずれも退けられた
- 教育目的の校則は内容が著しく不合理でない限り違法とならない、という緩い基準で審査された
- 私立高校のパーマ禁止校則(最判平8.7.18)では憲法の直接適用は論じられなかった
判旨
判決は請求を棄却した。憲法14条については、校則は学校ごとに独自に定めるべきものだから住所によって内容が違っても合理的な区別にとどまり、男女で髪形の慣習が違う以上、性別による差別でもないとした。憲法31条については、違反者の髪を強制的に切るという規定がないから主張の前提を欠くとし、憲法21条については、中学生の髪形が思想の表現とみられる場合は「極めて希有」として退けた。そのうえで、教育を目的とする校則は「その内容が著しく不合理でない限り」違法にならないという緩い基準を立て、丸刈が社会的に受け入れられていることと校則の運用状況から、著しく不合理とはいえないと結論づけた。憲法13条には触れていない。
観点 1
髪形の自由は憲法13条の問題として論じられるが、本判決は13条に触れていない
髪形を自分で決める自由について憲法に明文はなく、学説では幸福追求権(憲法13条後段)の一内容とみる考え方が一般的である。もっとも、その保障の厚さは立場で変わる。人格的利益説に立つと、髪形が人格的生存に欠かせない利益に当たるかが問題となり、同説の内部でも答えが分かれる。一般的自由説に立てば保護範囲には入るが、人格との結びつきが弱い行為として緩やかな審査にとどまりうる。本判決は13条を論点として取り上げず、裁量統制の枠内で最小限の合理性だけを確かめており、髪形の自由を重い人格的利益とは扱わなかったと読まれている。
よくある誤り
- 本判決は、髪形の自由が憲法13条で保障されると明言したうえで校則を合憲とした(×。13条は論じていない)
- 人格的利益説に立てば、髪形の自由が人格的生存に不可欠であることについて見解は一致する(×。同説の論者の間でも分かれる)
- 一般的自由説は人格との関連性を一切考慮しないから、保障の程度に差を設けない(×。保障の厚さで人格との関連を考慮しうる)
短答での問われ方
短答では本判決そのものより、幸福追求権の学説問題として出る。司法 H19 第4問 エ(○)は、人格的利益説の論者の間で髪形の自由の位置づけが分かれることを問う。同問ウ(○。一般的自由説は人格的生存に不可欠という要件で限定しないが、保障の程度で人格との関連を考慮することと矛盾しない)と一組で押さえる。司法 R3 第2問 ア のように、髪形の自由を判例が13条の自己決定権として認めたかのように書く肢は、判例の立場を誤らせる型である。
論文での書き方
明文のない髪形の自由は、まず13条後段の保護範囲に入るかを論じる。人格的利益説に立つなら、身じまいを通じて個性を表し人格を形づくる自由は、成長途上の生徒にとって特に重要だとして自己決定権に含める構成がありうる。本判決は21条違反の主張を退けるだけで13条を論じなかったので、答案では判決の処理をなぞるだけでなく、13条の構成を自分で立てることが求められる。
論証カードランク S
新しい人権の導出と自己決定権(13条後段)
本件で問題となる利益は憲法に明文がないため、憲法13条後段の幸福追求権として保障されるかが問題となる。憲法14条以下の個別の人権規定は、歴史上とくに重要とされた権利・自由を例示したものであり、人間が生まれながらに権利をも
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司法試験 2007年 第4問 エ応用
学説における人格的利益説の場合,どのような権利・自由が「人格的生存にとって不可欠な利益」であるかは,必ずしも明らかでない。例えば,自己決定権としての髪型の自由について,人格的利益説を採る論者の間でも「人格的生存にとって不可欠な利益」であるか否か,見解が分かれる。
司法試験 2007年 第4問 ウ応用
学説における一般的自由説は,包括的基本権である幸福追求権の内容について,「人格的生存」 にとって不可欠という要件で限定しない。しかし,一般的自由説を採ることは,当該自由や権利の保障の程度という点で「人格」との関連性を考慮することと必ずしも矛盾しない。
観点 2
14条・31条・21条の主張は、校則の性質と規定の中身からいずれも退けられた
平等違反の主張に対しては、校則は各学校が独自に定めるものであるから、住む地域で適用される校則が違っても合理的な区別であり、男女では髪形の慣習が異なるから男子だけに丸刈を求めても性別による差別に当たらないとした。適正手続違反の主張に対しては、違反した生徒の髪を強制的に切る規定がない以上、手続の保障を論じる前提がないとした。表現の自由の主張に対しては、髪形が思想の表現とみられるのは特殊な場合に限られ、中学生では極めてまれだとして否定した。
よくある誤り
- 住む地域によって適用される校則が異なることは、合理的な理由のない差別として憲法14条に反する(×。学校ごとに独自に定めるものだから合理的な区別)
- 男子にのみ丸刈を求めるのは性別による差別に当たる(×。男女の髪形の慣習の違いを理由に否定)
- 本判決は、校則が違反者の頭髪を強制的に切ることを定めていると認めたうえで、憲法31条に反しないとした(×。そのような規定はなく、31条違反の主張は前提を欠くとした)
- 髪形は表現行為として憲法21条で厚く保護されるから、丸刈の強制は違憲である(×。表現とみられる場合は極めてまれ)
短答での問われ方
本判決を直接引いた短答の肢は見当たらない。ただ、自主的に定める決まりが地域ごとに違っても14条に反しないという発想は、売春取締条例の地域差を14条違反でないとした最大判昭33.10.15(司法 H19 第5問 ア)と並べると覚えやすい。条例では憲法が条例制定権を認めていることが、校則では学校ごとの教育上の判断であることが、それぞれ根拠になる。
論文での書き方
論文で髪形規制を21条で構成するのは筋が悪く、本判決もそう判断した。14条の構成も、地域差・男女差は合理的区別として処理されやすい。主戦場は13条の保護範囲と、次に述べる校長の裁量統制だと見極め、他の条文は短く処理する。
この観点で解ける過去問(1肢)
司法試験 2007年 第5問 ア対比
地方公共団体が売春の取締りについて各別に条例を制定する結果,その取扱いに差異を生じることがあっても,憲法第14条第1項に反しないとした判決(最高裁判所昭和33年10月15日大法廷判決)の多数意見は,憲法が認めた地方公共団体の条例制定権の尊重を論拠とするものである。
観点 3
教育目的の校則は内容が著しく不合理でない限り違法とならない、という緩い基準で審査された
本判決は、校長が教育の目的で定めた校則については、中身が著しく不合理でない限り違法にならないとして、校長の判断に広い裁量を認めた。この基準のもとで、丸刈が当時の男子の髪形として社会に受け入れられていたことと、校則の運用状況を考え、著しく不合理とはいえないとした。他方で判決は、丸刈の教育上の効果には「多分に疑問の余地がある」とも述べている。つまり、規制の合理性を積極的に認めたのではなく、緩い基準のもとで違法とまではいえないとしたにとどまる。その背景には、違反しても髪を切るなどの制裁が設けられていなかった事情があったとみられる。
よくある誤り
- 本判決は厳格な審査基準を用い、丸刈校則がそれを満たすとして適法とした(×。著しく不合理でない限り適法という緩い基準)
- 本判決は丸刈に教育上の効果があることを認めたうえで、校則を適法とした(×。効果には疑問の余地があるとしつつ違法とまではいえないとした)
- 生徒は在学関係に入った以上、校則について裁判所の審査は及ばない(×。本判決も校則の内容が著しく不合理かどうかを審査している)
短答での問われ方
短答で本判決そのものが直接問われた例は見当たらないが、出るとすれば「審査の密度」と「教育効果への疑問」が狙い目である。あわせて特別権力関係論との違いを押さえる。この理論は、公権力が包括的な支配権を持ち、法律の根拠なく人権を制限でき、裁判所の審査も及ばないとする考え方である(司法 H23 第2問 ア(○))。本判決はこれと違い、校則の中身に立ち入って著しく不合理かどうかを判断している。
論文での書き方
規範は、教育目的との関連で規制の必要性と合理性を問う形に置き、本判決の「著しく不合理でない限り」という基準は、髪形の自由を重く見る立場からは緩すぎると批判できる。あてはめでは、①丸刈で教育上の弊害が防げるのかという目的と手段の関連、②違反への制裁や物理的強制の有無、③社会で丸刈がどれほど受け入れられているかの変化、④長さの上限など、より穏やかな手段で足りないか、を拾う。②③は本判決が適法とした背景事情なので、制裁がある校則や社会の受け止めが変わった時代には結論が変わりうる、と射程を限定して書く。
この観点で解ける過去問(1肢)
司法試験 2011年 第2問 ア対比
特別権力関係論によれば,公権力と特別な関係にある者に対して公権力が包括的な支配権を有し,公権力は法律の根拠なく人権を制限することができ,それについて裁判所の審査は及ばない。
観点 4
私立高校のパーマ禁止校則(最判平8.7.18)では憲法の直接適用は論じられなかった
髪形と校則が争われた最高裁判決として、私立高校がパーマを禁止した校則に違反した生徒に自主退学を勧告した事件(最判平8.7.18)がある。第一審は髪形を自由に決める権利が憲法13条で保障されるとしたが、最高裁は、私立学校の校則が直接憲法の人権規定に反するかを論じる余地はないとした。そして、高校生にふさわしい髪形を保ち非行を防ぐという目的から校則は社会通念上不合理とはいえず、違反の態様や反省の状況、それまでの指導の経過などを考えると、退学勧告も違法ではないとした。本判決は公立中学校、こちらは私立高校で、憲法の効力の及び方が異なる。
よくある誤り
- 最高裁は、髪形の自由が自己決定権として憲法13条で保障されると判断した(×。私立学校の校則が直接憲法に反するかを論じる余地はないとした)
- 校則が社会通念上不合理でないとしても、これに違反した生徒を退学させることは許されない(×。経過を考慮して自主退学勧告を違法でないとした)
短答での問われ方
司法 R3 第2問 ア(×)がこの判決を素材とする。「髪型の自由は13条で保障される」という前半と「校則が不合理でなくても退学は許されない」という後半の両方が判例と合わない。私立大学の学生規律について包括的権能を認めつつ、在学関係の目的と関連し社会通念上合理的な範囲に限るとした昭和女子大事件(司法 H18 第3問 エ(○))と同じく、私立学校では憲法の直接適用を否定して社会通念上の合理性で判断する。
論文での書き方
公立学校の校則なら国家行為として憲法を直接適用でき、本判決も14条・31条・21条を正面から検討した。私立学校なら私人間効力の問題になり、民法の一般条項を通じて憲法の趣旨を読み込む構成をとる。答案では、まず公立か私立かを確認して枠組みを選ぶ。
この観点で解ける過去問(1肢)
司法試験 2006年 第3問 エ対比
憲法の自由権的基本権の保障規定は,私人相互間の関係について当然に適用ないし類推適用されるものでなく,私立大学には学生を規律する包括的権能が認められるが,私立大学の当該権能は,在学関係設定の目的と関連し,かつ,その内容が社会通念に照らして合理的と認められる範囲においてのみ是認される。
関連する判例
- 最判平8.7.18対比私立高校のパーマ禁止校則と自主退学勧告の事件。私立学校の校則が直接憲法に反するかは論じる余地がないとし、公立中学校の本判決と憲法の及び方が異なる
- 未決拘禁者喫煙禁止事件最大判昭45.9.16同旨在監者の喫煙禁止を必要かつ合理的な制限とした判決。明文のない自由に対する施設内の制約を緩やかに許容した点で、本判決と同じ流れに置ける
- 日曜日授業参観事件東京地判昭61.3.20同旨日曜日授業参観の欠席記載について、学校長の裁量の逸脱・濫用がないとした下級審判決。学校の軽い不利益措置を校長の裁量の問題として処理した点で本判決と共通する
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