判例集 / 憲法 / 川崎民商事件

川崎民商事件

重要度 A 憲法 行政手続と令状主義 最大判昭47.11.22(民商) 最高裁判所大法廷 読了 約8分

川崎民商事件(最大判昭47.11.22(民商))は、令状なしに帳簿を検査し、拒めば処罰する旧所得税法の税務調査が、令状主義の憲法35条や、不利益な供述を強制されない権利の38条1項に反しないかが問題になった判例です。最高裁は、刑事手続でなくても35条の保障が及びうるとしつつ、税の徴収が目的で刑事責任の追及に直接結びつかず、強制も罰則による間接的なものにとどまるとして合憲としました。刑事手続の保障が行政手続にどこまで及ぶかを示した判例で、憲法と行政法の短答で問われます。

事案

旧所得税法の質問検査と罰則

旧所得税法63条は、収税官吏が所得税に関する調査について必要があるときに、納税義務者などに質問し、その事業に関する帳簿書類その他の物件を検査できると定めていた。裁判官の令状は要件とされていない。そのかわり同法70条は、検査を拒み、妨げ、忌避した者(10号)や、質問に答えない者(12号)を処罰し、刑は1年以下の懲役または20万円以下の罰金であった。職員が実力で帳簿を取り上げるのではなく、拒めば刑罰が科されるという圧力で応じさせる仕組みである。

税務署の検査と拒否、起訴

Xは食肉販売業を営み、川崎民主商工会の役員を務めていた。民主商工会は中小の事業者でつくる団体で、当時、税務調査をめぐって税務署と対立していた。川崎税務署は、Xの昭和37年分の所得税確定申告に過少申告の疑いがあるとみて、昭和38年10月3日、職員をXの自宅兼店舗に赴かせ、売上帳や仕入帳などを検査しようとした。Xは、事前の通知がなければ調査に応じられないなどと言って検査を拒んだため、旧所得税法違反の罪で起訴された。

下級審の有罪判決と上告理由

第1審(横浜地判昭41.3.25)と控訴審(東京高判昭43.8.23)は、いずれもXを有罪とした。両判決は、憲法35条と38条1項は刑事手続についての規定であり、行政手続には直ちに適用されないという考え方に立っていた。Xは、①罰則の中身となる63条は意味が不明確で憲法31条に反する、②令状なしに検査を強いるのは憲法35条に反する、③刑事訴追を受けるおそれのある事項について答えを強いるのは憲法38条1項に反する、と主張して上告した。

要点

  1. 憲法35条1項の保障は刑事手続以外にも及びうるが等しく及ぶわけではなく、旧所得税法の検査は令状なしでも同条に反しない
  2. 憲法38条1項は実質上刑事責任追及の資料収集に直接結びつく手続には及ぶが、旧所得税法の質問検査はそれにあたらない
  3. 罰則で担保される行政調査は実力で強行できず、犯罪捜査の手段として使うことも許されない

判旨

上告棄却。35条1項は、本来、主として刑事責任追及の手続における強制を司法権の事前の抑制の下に置く趣旨であるが、刑事責任追及を目的としないという理由だけで「その手続における一切の強制が当然に右規定による保障の枠外にあると判断することは相当ではない」とし、原判決の解釈を誤りとした。そのうえで、旧所得税法の検査は、税の公平確実な賦課徴収のための手続で、刑事責任追及の資料収集に直接結びつく作用を一般的に持たず、強制も罰則による間接的心理的なものにとどまり、徴税の必要に照らし不合理でもないから、令状を一般的要件としなくても35条の法意に反しないとした。38条1項の保障も、実質上そのような作用を一般的に持つ手続には及ぶが、この質問検査は「自己に不利益な供述」の強要にあたらないとした。

観点 1

憲法35条1項の保障は刑事手続以外にも及びうるが等しく及ぶわけではなく、旧所得税法の検査は令状なしでも同条に反しない

35条1項は本来、刑事責任追及の手続を想定した規定である。下級審は行政手続には適用がないとしたが、最高裁は、刑事手続でないというだけで保障の外に置くことはできないとして、その解釈を誤りとした。ただし、どの行政手続にも同じ保障が及ぶのではなく、手続の性質に応じて個別に判断される。考慮されたのは、①目的が刑事責任追及でなく税の公平確実な賦課徴収にあること、②検査が刑事責任追及の資料収集に直接結びつく作用を一般的に持たないこと、③強制が罰則による間接的心理的なものにとどまり、直接的物理的強制と同視できる程度に達していないこと、④実効性のある検査制度が徴税に欠かせず、この程度の強制は手段として不均衡・不合理でないこと、である。これらを総合し、令状を一般的要件としない検査も35条の法意に反しないとした。

よくある誤り

  • 刑事責任追及を目的としない手続にも35条1項の保障が「等しく」及ぶとする(×。当然に枠外とはいえないとしたにとどまる)
  • 刑事手続でない以上、行政手続には35条1項の保障は一切及ばないとする(×。この解釈をとった原判決は誤りとされた)
  • 所得税法の検査は令状を要件としていないので35条に反するとする(×。合憲)
  • 合憲の理由は手続の目的だけであり、強制の程度は考慮されていないとする(×。直接的物理的強制と同視できる程度に達していないことも考慮要素の一つ)
  • 罰則付きの立入検査を受ける者は、令状の提示がなければ立入りを拒めるとする(×)

短答での問われ方

憲法では予備試験平成30年問7イが、判決の前半をそのまま引いたうえで「それ以外の手続においても等しく及ぶ」と結ぶ肢(×)である。行政法では予備試験平成23年問16エが、強制の程度を考慮要素の一つとして合憲としたことを○として問い、司法試験平成19年問28アは公衆浴場法の立入検査で令状の提示を求めて拒めるかを問う(×)。31条については最大判平4.7.1が、行政手続にも保障が及ぶ場合があるとしつつ、常に必ず事前の告知・弁解・防御の機会を与える必要はないとした。予備試験平成30年問7ア(○)、予備試験令和4年問6ア・司法試験令和4年問9ア(「常に」必要とする×)はこちらで解く。

論文での書き方

行政調査に35条が及ぶかを論じるときは、まず同条が刑事手続を主眼とすることを確認し、それでも当然に枠外とはいえないという判示を出発点に置く。規範は、手続の目的、刑事責任追及の資料収集との結びつき、強制の態様と程度、公益上の必要性と手段の釣り合いの総合判断である。あてはめでは、調査権限を犯罪捜査のために認めたものと解してはならない旨の規定の有無、罰則の重さ、実力行使が予定されているかを拾う。目的の公益性が高くても、強制が直接的物理的なものに近づくほど令状なしでは許されにくくなる、という射程の限界にも触れる。

この観点で解ける過去問(6肢)

予備試験 2018年 第7問 イ直接

憲法第35条第1項は,本来,主として刑事責任追及の手続における強制について,それが司法権による事前の抑制の下におかれるべきことを保障した趣旨であるが,刑事責任追及を目的とする手続においてばかりでなく,それ以外の手続においても,同項による保障が等しく及ぶと解される。

予備試験 2018年 第7問 ア対比

憲法第31条は「何人も,法律の定める手続によらなければ,その生命若しくは自由を奪はれ,又はその他の刑罰を科せられない。」と定めるところ,同条の定める法定手続の保障が及ぶと解すべき行政手続であっても,常に必ず,行政処分の相手方に事前の告知,弁解,防御の機会を与えることを必要とするものではないと解される。

予備試験 2022年 第6問 ア対比

憲法第31条の定める法定手続の保障は、直接には刑事手続に関するものであるが、行政手続にも及ぶと解すべき場合があり、その場合には行政処分の相手方に常に事前の告知、弁解、防御の機会を与える必要がある。

予備試験 2011年 第16問 エ直接

所得税法による検査については,法律上,裁判官の発する令状が要件とされていないが,このことが憲法第35条に違反するかどうかが争われた事例において,最高裁判所は,強制の程度が直接的物理的な強制と同視すべき程度にまで達していないことを考慮要素の一つとして,憲法違反ではないという判断を下している。判例が,強制の程度以外にどのような点を考慮しているかも考えた上で,法第28条第1項による調査について検討する必要がありそうだね。

司法試験 2007年 第28問 ア応用

Aは,Cに対し,裁判官の発した令状の提示を求めることができ,令状の提示がない場合にはCの立入りを拒否することができる。

司法試験 2022年 第9問 ア対比

憲法第31条の定める法定手続の保障は、直接には刑事手続に関するものであるが、行政手続にも及ぶと解すべき場合があり、その場合には行政処分の相手方に常に事前の告知、弁解、防御の機会を与える必要がある。

観点 2

憲法38条1項は実質上刑事責任追及の資料収集に直接結びつく手続には及ぶが、旧所得税法の質問検査はそれにあたらない

38条1項は、自己が刑事上の責任を問われるおそれのある事項について供述を強要されないことを保障する。判決は、この保障は純然たる刑事手続に限られず、実質的にみて刑事責任を追及するための資料集めに直接結びつく作用を一般的に持つ手続にも及ぶとした。しかし旧所得税法の質問検査は税の賦課徴収のための手続で、過少申告やほ脱の発覚につながる可能性があるとしても、そのような作用を一般的に持つとはいえないから、罰則で答えを強いても「自己に不利益な供述」の強要にはあたらない。課税面で不利益を受けるというだけでは、同項を理由に回答や報告を拒めない。これに対し、国税犯則取締法上の犯則嫌疑者への質問調査には同項の保障が及ぶが、供述拒否権の告知までは同項の要求ではないとされた(最判昭59.3.27)。

よくある誤り

  • 質問検査は過少申告やほ脱の発覚につながり得るから、刑事責任の追及も目的とする手続であり38条1項に反するとする(×。発覚の可能性があるだけでは足りない)
  • ありのまま報告すると課税面で不利益を受けるおそれがあれば、38条1項を根拠に報告を拒めるとする(×。同項が守るのは刑事上の責任にかかわる事項)
  • 38条1項の保障は純然たる刑事手続にしか及ばないとする(×)
  • 38条1項は供述拒否権の告知まで義務付けているとする(×。最判昭59.3.27)

短答での問われ方

行政法の司法試験平成18年問31ウは、所得税法の質問検査がほ脱の発覚につながり得ることを理由に、刑事責任の追及も目的とする手続で38条1項に反するとする肢(×)である。司法試験平成19年問28エは、売上げが明らかになって課税面で不利益を受けることを理由に報告を拒めるとする肢(×)である。憲法の予備試験平成30年問7ウは、38条1項が供述拒否権の告知まで義務付けるとする肢(×)で、本判決と最判昭59.3.27を組み合わせて覚えておく必要がある。

論文での書き方

38条1項の保障が行政手続に及ぶかを論じるときは、保障の内容を刑事上の責任を問われるおそれのある事項についての供述強要の禁止と定め、それが実質上刑事責任追及の資料収集に直接結びつく作用を一般的に持つ手続にも及ぶという判決の基準を立てる。あてはめでは、手続の目的、収集された資料が刑事手続に回る仕組みの有無、質問事項の性質を検討する。35条と同じ事件で示された基準なので、二つを並べて答案に書くと流れがよい。

この観点で解ける過去問(3肢)

予備試験 2018年 第7問 ウ対比

憲法第38条第1項は,「何人も,自己に不利益な供述を強要されない。」と規定するところ,自己が刑事上の責任を問われるおそれのある事項について供述を強要されないことを保障するとともに,その実効性を担保するため,供述拒否権の告知を義務付けていると解される。

司法試験 2006年 第31問 ウ直接

所得税法第234条第1項の規定による質問や検査は,それにより過少申告の事実が明らかとなり,所得ほ脱事実の発覚につながり得るものであるから,所得税の公平確実な賦課徴収のために必要な資料の収集だけでなく,刑事責任の追及をも目的とする手続であり,自己に不利益な供述を強要されないことを保障する憲法第38条第1項に反する。

司法試験 2007年 第28問 エ応用

後日,AはBから営業に関する報告をするように求められた。Aは,ありのままを報告すると,売上げが明らかになって課税面で不利益を受ける可能性があると考えた。この場合,最高裁判所の判例によれば,Aは憲法第38条第1項に基づき報告を拒否できる。

観点 3

罰則で担保される行政調査は実力で強行できず、犯罪捜査の手段として使うことも許されない

判決が合憲とした前提は、検査が罰則による間接的心理的な強制にとどまり、刑事責任追及のための仕組みではないという点にある。公衆浴場法や医師法の立入検査のように、拒否に罰則を置いて実効性を確保する行政調査は同じ仕組みであり、この前提から二つのことが導かれる。第一に、法が選んだ手段は罰則であるから、拒まれた職員が実力で相手を排除して立ち入ることは認められないと解されている。第二に、調査権限を犯罪捜査の手段として行使することは、その旨の明文がなくても許されない。最決平16.1.20も、質問検査権を犯則事件の調査や捜査の手段として行使することは許されないとしつつ、集めた資料が後に犯則事件の証拠に使われることが想定できたというだけでは、手段として行使したことにはならないとした。

よくある誤り

  • 罰則付きの立入検査を拒まれた職員は、最小限度の実力を行使して立ち入ることができるとする(×)
  • 犯罪捜査のために認められたものと解してはならない旨の規定がない法律では、立入検査の権限を犯罪捜査に用いてよいとする(×)
  • 集めた資料が後に犯則事件の証拠に使われることが想定されるときは、質問検査権を行使できないとする(×。想定できるだけでは違法にならない)
  • 税務調査がきっかけで犯則調査に移れば、質問検査権を犯則調査の手段として行使したことになるとする(×)

短答での問われ方

行政法で多い。司法試験平成19年問28は公衆浴場法の立入検査で、実力行使(イ)と、明文がないことを理由とする犯罪捜査への流用(ウ)を問い、いずれも×である。予備試験令和2年問16は医師法の立入検査で、罰則が間接的心理的に受忍を強制するものであること(ア○)、実力行使(イ×)、犯罪捜査の手段としての行使が違法となること(ウ○)を問う。最決平16.1.20からは、司法試験平成20年問27ア・エ(○)、司法試験平成21年問25ア(税務調査が端緒となって犯則調査に移っても手段として行使したことにはならない。○)、予備試験令和4年問16イ(証拠利用が想定されるだけで行使できないとする×)が出ている。

論文での書き方

行政調査の限界を論じる答案では、まず本判決が令状なしの調査を合憲とした理由、すなわち刑事責任追及との切断と間接強制にとどまることを示す。そのうえで、この前提が崩れる使い方、つまり犯罪捜査の手段としての行使は許されないと論じる。あてはめでは、調査に当たった職員の認識や、調査と犯則調査・捜査との時間的な前後関係、資料の引継ぎ方を拾う。実力行使の可否は、根拠法が罰則による担保を選んでいることから、それ以上の強制は予定されていないと説明する。

この観点で解ける過去問(9肢)

司法試験 2007年 第28問 イ応用

Aが,立入検査は必要ないと主張してCの立入りを阻止した場合,Cは最小限度の実力を行使してAを屋外に排除し,立入りを実現することができる。

司法試験 2007年 第28問 ウ対比

公衆浴場法には,「第6条第1項の規定に基づく立入検査の権限は犯罪捜査のために認められたものと解してはならない」という趣旨の規定はない。したがって,この立入検査の権限は犯罪捜査のために用いてよい。

司法試験 2008年 第27問 ア応用

税務調査を行うための質問検査権の制度は,刑罰を背景とした間接強制による証拠資料の収集を可能にしているとしても,刑事責任追及のための資料の取得収集に直接結び付く作用を一般的に有する手続として認められたものではなく,租税の公平確実な賦課徴収のために必要な資料を収集することを目的とする手続であって,必要性,合理性が肯定できるから,憲法第35条及び第38条の趣旨に反するものではない。

予備試験 2022年 第16問 イ対比

国税通則法の定める税務調査は犯罪捜査のために認められたものと解してはならないから、当該調査により取得収集される証拠資料が後に犯則事件の証拠として利用されることが想定されるときは、質問検査の権限を行使することは許されない。

予備試験 2020年 第16問 ア応用

医師法第33条の2第3号により,立入検査の拒否に罰則が定められていることからすると,同法は,間接的心理的に立入検査の受忍を強制しようとするものといえます。

予備試験 2020年 第16問 イ応用

立入検査をしようとする職員は,必要最小限の実力を行使して当該医師を排除した上で,立入検査を行うことができます。

予備試験 2020年 第16問 ウ応用

立入検査の権限を犯罪捜査のための手段として行使したような場合には,その立入検査は医師法第7条の3第3項に違反します。

司法試験 2008年 第27問 エ応用

税務調査によって事案の内容を把握することにより,犯則調査に移行する可能性があることを認識しながら,質問調査権を行使したにとどまる場合は,必ずしも,法人税法第156条によって禁止されている質問検査権を犯則調査のための手段として行使する場合に当たらない。

司法試験 2009年 第25問 ア応用

税務調査としての質問検査権の行使により犯則事件が探知され,それが端緒となって犯則調査に移行したとしても,一般的に質問検査権を犯則事件の調査あるいは捜査のための手段として行使することにはならない。

関連する判例

  • 成田新法事件最大判平4.7.1同旨31条の保障について、行政手続であることだけで当然に枠外とはいえないとする同じ型の判示をした成田新法事件である。
  • 犯則嫌疑者に対する質問調査手続と黙秘権最判昭59.3.27対比国税犯則取締法上の質問調査には38条1項の保障が及ぶとしつつ、供述拒否権の告知は同項の要求ではないとした判例で、保障が及ぶ手続の例として対比する。
  • 最決平16.1.20同旨本判決の論理を前提に、質問検査権を犯則事件の調査・捜査の手段として行使することは許されないとした。
  • 行政調査権と住居の不可侵最大判昭30.4.27対比現行犯の場合には令状なしの捜索押収も35条違反の問題を生じないとした判例で、行政手続への35条の及び方とは別の論点である。
  • 最決昭48.7.10同旨質問検査の必要性と実施の細目は、社会通念上相当な限度で権限ある職員の合理的な選択に委ねられるとした荒川民商事件で、同じ質問検査権の要件面を扱う。

司法試験・予備試験AIブートラボ

短答も論文も、
スマホひとつで対策する。

過去問の肢別演習、論証カード、条文と判例の原文、用語集。司法試験・予備試験の勉強に使う教材をひとつのアプリにまとめました。

答えと理由を見る

この肢の答えは、無料のアカウントで見られます

登録すると、このページの18肢すべてで答えと理由が出ます。論証カードの規範も全文読めます。