確定判決と損害賠償請求
確定判決と損害賠償請求(最判昭44.7.8)は、裁判の外で和解したのに相手方が訴えを取り下げず、欠席のまま得た確定判決で強制執行された者が、損害賠償を請求できるかが問題になった判例です。最高裁は、相手方を害する意図で訴訟への関与を妨げるなどの不正をして本来ありえない判決を得て執行したときは、再審(確定判決をやり直す手続)を経なくても賠償を請求できるとしました。確定判決の効力(既判力)と不正な判決からの救済の関係を考える出発点となる判例です。
事案
前訴の途中で裁判外の和解が成立した
Yは、Xを相手に貸金と売買代金の支払を求める訴え(前訴)を起こした。その審理が進む前に、XとYは裁判の外で和解をした。内容は、Xが和解金を支払えばYは残りの債権を免除し、前訴を取り下げるというものである。Xは約束どおり和解金を支払った。ところがYは取下げの手続をとらず、和解したことを自分の訴訟代理人にも知らせなかった。Xは、もう訴訟は片づいたと考え、裁判所から呼出しを受けても第1回口頭弁論期日に出頭しなかった。期日はX欠席のまま終結し、Yの主張どおりに請求を認める判決が言い渡された。
控訴せずに判決が確定し、強制執行が始まった
判決の送達を受けたXは、人を通じてYに取下げを求めたが、心配はいらないという趣旨の返事を受けたため、控訴をしなかった。こうして、主文で13万円余りの支払を命じた前訴判決は確定した。その後Yは、この判決にもとづいてXの不動産に強制執行を申し立てた。Xは、債務が存在しないことの確認を求める訴えと請求異議の訴えを起こし、いったん執行停止を得た。
損害賠償請求への変更と下級審の判断
第一審(長崎地裁佐世保支部)は、相手方が事実に反する申立てをしたというだけでは確定判決の既判力は否定されないとして、Xの請求をいずれも棄却し、執行停止も取り消された。Xは判決の認容額をYに支払って競売の申立てを取り下げてもらうとともに、控訴して、確定判決を不正に取得し執行したことを理由とする不法行為の損害賠償請求に訴えを変更した。控訴審(福岡高判昭43.4.26)は、前訴判決は有効に確定しており、再審で取り消されない限り、Xは既判力によって請求権の不存在を主張できず、その判決による執行を違法とはいえないとして請求を棄却した。Xが上告した。
要点
- 確定判決を不正に取得して執行した者には、再審を経なくても不法行為の賠償を請求できる
- 既判力と実質的に矛盾する賠償請求は、著しく正義に反する特別の事情があるときに限って認められる
- 不正に得られた確定判決も当然には無効にならず、救済は上訴の追完・再審・例外的な損害賠償の順に考える
- 裁判外の取下げ合意だけでは訴訟は終わらず、被告が期日で主張立証して初めて訴え却下になる
判旨
最高裁は原判決を破棄し差し戻した。確定判決に既判力と執行力が生じることは前提としつつ、判決ができあがる過程で、当事者が「相手方の権利を害する意図のもとに」、相手方の訴訟への関与を妨げたり、虚偽の事実を主張して裁判所を欺いたりする不正をし、その結果「本来ありうべからざる内容の確定判決」を取得して執行したときは、判決が確定したからといって責任を問えなくなるわけではないとした。損害を受けた相手方は、再審事由に当たり再審の訴えを起こせる場合でも、独立の訴えで賠償を請求できる。本件では、Yが和解を信じて争わないXの態度を「奇貨として」訴訟を続けさせ、和解で消えた請求権を認める判決を得て執行した疑いがあり、既判力だけで請求を退けたのは誤りとされた。
観点 1
確定判決を不正に取得して執行した者には、再審を経なくても不法行為の賠償を請求できる
確定判決の既判力は請求権の存否を確定させ、執行力も生じる。しかし、当事者が相手方を害する意図で、①作為・不作為により相手方の訴訟関与を妨げる、②虚偽の事実を主張して裁判所を欺く、などの不正をし、本来ありえない内容の判決を得て執行した場合には、その行為は不法行為(民法709条)になりうる。それが再審事由に当たり再審の訴えを起こせる場合でも、被害者は再審を先にする必要はなく、独立の訴えで損害賠償を求めてよい。本件は①の類型で、和解後に積極的な欺罔行為が無くても、和解を信じて欠席したXに乗じて判決を得たこと自体が問題とされた。
よくある誤り
- 確定判決にもとづく強制執行は、再審でその判決が取り消されない限り違法とならないから、損害賠償請求は認められない(×。原審の立場であり、最高裁はこれを否定した)
- 判決の不正取得が再審事由に当たる場合には、まず再審の訴えで判決を取り消さなければ損害賠償を請求できない(×。独立の訴えで請求できる)
- 判決の不正取得といえるには、和解後に相手方をあらためて積極的に欺く行為が必要である(×。本件はそれが無くても正義に反する疑いがあるとした)
短答での問われ方
収録された短答過去問(予備2011〜2025・司法2006〜2014)には、この判例を直接の根拠とする肢は見当たらない。出るとすれば「既判力のある判決による執行は違法にならない」「再審事由があるなら再審しか道がない」という誤りの肢になる。短答よりも論文での比重が大きく、確定判決からの救済手段(上訴の追完・再審・損害賠償)の一つとして押さえる。
論文での書き方
問題提起は「再審を経ずに、判決の不正取得を違法として損害賠償を請求できるか」。既判力と矛盾する請求は原則として許されないと確認したうえで、再審は出訴期間などの制約が厳しく被害者の救済として不十分であること、賠償訴訟で裁判所が要件を厳格に審査すれば既判力制度は空洞化しないことを理由に例外を認める。あてはめでは、害意、関与妨害または裁判所の欺罔、判決内容の不当性、執行の有無を事実に即して拾う。
論証カードランク B
確定判決の騙取と再審によらない不法行為責任の追及(最判昭44.7.8)
原告が被告を欺くなどして確定判決を不正に取得した場合に、被告が再審の訴えを経ることなく、判決の騙取を違法として不法行為に基づく損害賠償を請求できるかが問題となる。確定判決の既判力の内容と矛盾する損害賠償請求を認めることは
規範の全文と判例の位置づけは、無料のアカウントで読めます。
無料で登録して読む観点 2
既判力と実質的に矛盾する賠償請求は、著しく正義に反する特別の事情があるときに限って認められる
判決の不正取得を理由とする賠償請求は、前訴の判断が誤っていたことを前提にしないと認容できないから、実質的には既判力とぶつかる。そこで後の判例は、本判決の要件に加えて、その行為が「著しく正義に反し、確定判決の既判力による法的安定の要請を考慮してもなお容認し得ないような特別の事情」を求めた(最判平10.9.10)。この判決は、付郵便送達で被告が関与できないまま確定した事案で、敗訴判決によって支払った額の賠償を否定した(慰謝料の余地は残した)。最判平22.4.13も、虚偽の主張立証で得た判決による執行を不法行為とした原審を破棄している。本判決は、和解で消えた請求権を相手の信頼に乗じて認めさせた、悪質さの際立つ事案である。
よくある誤り
- 相手方を害する意図と訴訟関与の妨害があれば、法的安定の要請を考えるまでもなく賠償請求は認められる(×。特別の事情の有無で絞られる)
- 判決の不正取得を理由とする賠償請求は、前訴と訴訟物が別だから既判力とは無関係に広く認められる(×。既判力と実質的に矛盾する請求は原則として許されない)
- 相手方の落ち度で被告が訴訟に関与できないまま判決が確定した場合、判決に従って支払った額の賠償は当然に認められる(×。最判平10.9.10は否定した)
短答での問われ方
短答で直接問われた例は収録範囲に無いが、「本判決の要件を満たせば常に賠償が認められる」という記述は、後の判例が特別の事情を求めている点で不正確になる。最判平10.9.10には同じ日に付郵便送達の適法性を扱った判決もあり、裁判所書記官が就業場所を不明と判断して書留郵便に付する送達をした場合、その判断が合理的であれば、後で就業場所が判明しても送達は違法・無効にならないとされた。予備 R7(2025)第33問 肢5は、事後に就業場所が判明すれば送達は無効とする肢で、誤りである。送達は有効、判決の既判力も残る、そのうえで賠償は特別の事情がある場合だけ、という並びで整理する。
論文での書き方
規範は最判平10.9.10の「特別の事情」まで書き切る。あてはめでは、①欺罔・妨害の態様の悪質さ、②相手方が争う機会を現実に失ったか、③判決内容が実体と食い違う程度、④上訴の追完や再審など他の救済が使えたか、を順に検討する。本件のように和解金を受け取りながら判決を取り、執行までした事情は特別の事情を肯定する方向に働く。
論証カードランク B
確定判決の騙取と再審によらない不法行為責任の追及(最判昭44.7.8)
原告が被告を欺くなどして確定判決を不正に取得した場合に、被告が再審の訴えを経ることなく、判決の騙取を違法として不法行為に基づく損害賠償を請求できるかが問題となる。確定判決の既判力の内容と矛盾する損害賠償請求を認めることは
規範の全文と判例の位置づけは、無料のアカウントで読めます。
無料で登録して読むこの観点で解ける過去問(1肢)
予備試験 2025年 第33問 5対比
裁判所書記官が被告の就業場所が不明であると判断して書留郵便に付する送達により訴状を送達した場合において、被告の就業場所の存在が事後に判明したときは、当該書留郵便に付する送達は無効である。
観点 3
不正に得られた確定判決も当然には無効にならず、救済は上訴の追完・再審・例外的な損害賠償の順に考える
判決に手続上の瑕疵や不正があっても、確定判決は当然には無効とならず、後訴で無効を単独で主張して既判力を免れることは原則としてできない。敗訴者に使える手段は、責めに帰さない事由で控訴期間を過ぎたなら上訴の追完(97条1項)、手続に関与する機会を奪われたなら338条1項3号の類推による再審である。最決平19.3.20は、同居者が訴状を受け取りながら本人に渡さず、本人が訴訟を知らないまま敗訴した事案で、補充送達は有効としつつ3号の再審事由を認めた。これらと並ぶ例外が本判決の損害賠償である。なお本件の和解は前訴の口頭弁論終結より前の事由なので、請求異議の事由としては既判力に遮られ、第一審でもXの請求は退けられた。
よくある誤り
- 相手方の不正な手段で得られた確定判決は当然に無効であり、敗訴者は後訴でいつでもその無効を主張できる(×)
- 被告の同居者が訴状を受け取って隠したため被告が訴訟を知らずに敗訴し確定した場合、補充送達が有効である以上、再審の訴えは起こせない(×。最決平19.3.20は3号の再審事由を認めた)
- 前訴の口頭弁論終結前に成立した和解による債務の消滅は、請求異議の訴えで異議事由として主張できる(×。基準時前の事由は既判力で遮断される)
- 再審事由は限定列挙であるから、判例上、これを類推適用することは許されない(×。訴訟に関与する機会が無かった場合に338条1項3号の事由が認められている)
- 訴状を受け取った同居者と本人との間にその訴訟について事実上の利害関係の対立があるときは、補充送達の効力は生じない(×。送達は有効で、救済は再審による)
短答での問われ方
予備 H27(2015)第31問は救済手段を並べて問う。肢1は、原告が被告の住所を知りながら不明と偽って公示送達をさせ、被告が訴訟を知らないまま控訴期間を過ぎた場合で、責めに帰することができない事由があるとして控訴の追完が認められる(○。最判昭42.2.24)。肢3は、同居の妻が訴状を受け取って隠した場合に再審を起こせるかを問う(○)。この場合も補充送達そのものは有効で、同居者と本人に事実上の利害関係の対立があっても変わらない(予備 R5(2023)第35問 肢ア○、予備 R2(2020)第36問 肢オ×、司法 H25(2013)第61問 肢3○)。司法 H20(2008)第72問 肢イは、再審事由の類推適用は許されないとする肢で、誤りである。本判決の損害賠償は、これらと並ぶ三つ目の救済として覚える。
論文での書き方
答案では、まず判決が当然無効にならないことを確認し、上訴の追完(97条1項)、再審(338条1項3号の類推、刑事上罰すべき行為なら5号)を検討したうえで、それでも救済が足りない場合に本判決の損害賠償を論じる、という順で書くと筋が通る。賠償を論じる前に他の手段が使えるかを一言触れることが、特別の事情のあてはめにもつながる。
この観点で解ける過去問(6肢)
予備試験 2015年 第31問 3対比
被告のクレジットカードを無断で使用した被告の同居の妻が,当該使用に係る立替金請求訴訟の訴状等が被告の住所において送達された際,被告不在のため,被告に代わってこれを受領した後に隠匿したことにより,被告が訴え提起の事実を知らないまま被告敗訴の第一審判決が下され,これが確定したときは,当該判決に対して再審の訴えを提起することができる。
予備試験 2015年 第31問 1対比
原告が被告の住所を知りながらこれを不明としてした申立てに基づき訴状等の公示送達が実施されたため,被告が訴え提起の事実を知らないまま被告敗訴の第一審判決が下され,その後,控訴期間を徒過した場合には,当該被告は,控訴を追完することができる。
司法試験 2008年 第72問 イ対比
判例によれば,再審事由については限定列挙主義がとられているので,これを類推適用することは許されない。
予備試験 2023年 第35問 ア対比
書類の受領について相当のわきまえのある同居者が受送達者宛ての訴訟関係書類の交付を受けた場合には、当該同居者と受送達者との間にその訴訟に関して事実上の利害関係の対立があるときであっても、受送達者に対する送達の効力が生ずる。
予備試験 2020年 第36問 オ対比
書類の受領について相当のわきまえのある同居者が受送達者宛ての訴訟関係書類の交付を受けた場合において,当該同居者と受送達者との間に,その訴訟に関して事実上の利害関係の対立があるときは,受送達者に対する送達の効力が生じない。
司法試験 2013年 第61問 3対比
判例の趣旨によれば,妻が夫に無断で夫を連帯保証人として銀行から借入れをし,銀行が夫に対し保証債務履行請求訴訟を提起した場合において,訴状を夫の住所地で送達するときは,同居中の妻がこれを受領しても,補充送達として有効である。
観点 4
裁判外の取下げ合意だけでは訴訟は終わらず、被告が期日で主張立証して初めて訴え却下になる
裁判の外で原告が訴えを取り下げると約束しても、それだけで取下げの効力が生じるわけではなく、訴訟は続く。被告が期日でその合意を主張立証すれば、原告は訴訟を続ける利益を失ったとして訴えが却下される(最判昭44.10.17)。請求棄却でも訴訟終了宣言でもない。本件のXは、期日に出頭してこの和解を主張すれば敗訴を防げたが、和解を信じて欠席したため主張の機会そのものを失った。本判決は、Yが訴訟を続ける気だと知っていればXは出頭して和解の抗弁を出し、敗訴しても控訴で争ったはずだと推認し、合意を信頼させたまま判決を取ったことを正義に反する疑いがあると評価した。
よくある誤り
- 訴訟外で取下げの合意が成立すれば、その時点で取下げの効力が生じ、訴訟は直ちに終了する(×)
- 被告が取下げ合意の存在を主張立証した場合、裁判所は請求棄却の判決をしなければならない(×。訴えを却下する)
- 裁判所は、取下げ合意を認めたときは訴えの取下げによる訴訟終了を宣言する(×。訴え却下である)
- 被告が取下げ合意を主張立証すれば、訴えの取下げがあったものとみなされる(×)
短答での問われ方
予備 H24(2012)第42問 肢アは、裁判外で被告が金銭を払い原告が取り下げると和解した事例で、それだけでは訴訟終了の効果は生じない(×の肢)。本件の前訴と同じ構図である。取下げ合意の効果は、予備 H23(2011)第43問 肢1、予備 H28(2016)第43問 肢4、予備 H29(2017)第41問 肢イ、予備 R3(2021)第42問 肢ウ、司法 H18(2006)第56問 肢2、司法 H22(2010)第65問 肢5、司法 H23(2011)第70問 肢1、司法 H26(2014)第73問 肢2で繰り返し問われている。「直ちに終了しない」「主張立証があれば却下」の二点で解ける。
論文での書き方
論文では、取下げ合意の法的性質(私法上の契約とみて、合意があれば訴えの利益が消え却下とする判例の立場)を押さえたうえで、本件のように合意を信じて被告が期日に出なかった場合は、合意を主張する機会が奪われており、本判決の「相手方の訴訟関与の妨害」の典型にあたる、とつなげると事案の評価に厚みが出る。
この観点で解ける過去問(9肢)
予備試験 2012年 第42問 ア応用
XとYは,第1回口頭弁論期日の終了後,訴訟外で,YがXに対し150万円を支払い,Xが訴えを取り下げる旨の和解をした。
予備試験 2011年 第43問 1応用
判例の趣旨によれば,訴訟外で訴えの取下げの合意がされても,それだけでは,訴えの取下げの効力は生じない。
司法試験 2011年 第70問 1応用
判例の趣旨によれば,訴訟外で訴えの取下げの合意がされても,それだけでは,訴えの取下げの効力は生じない。
司法試験 2014年 第73問 2応用
判例の趣旨によれば,原告と被告との間で訴えの取下げの合意が成立したときは,訴訟は,直ちに終了する。
予備試験 2016年 第43問 4応用
裁判外で訴えを取り下げる旨の合意が成立し,被告がその存在を主張立証した場合には,裁判所は当該訴えを却下しなければならない。
司法試験 2006年 第56問 2応用
訴えの取下げの合意が成立したにもかかわらず,原告が訴えを取り下げない場合,判例によれば,原告は権利保護の利益を喪失したものとみることができるから,訴えは却下される。
司法試験 2010年 第65問 5応用
判例によれば,訴訟外で訴えを取り下げる旨の合意が成立し,被告がその合意の存在を主張立証した場合,裁判所は,請求棄却の判決をしなければならない。
予備試験 2017年 第41問 イ応用
裁判所は,訴訟外において原告が被告との間で訴えを取り下げる旨の合意をしたと認めるときは,訴えの取下げによる訴訟終了の宣言をしなければならない。
予備試験 2021年 第42問 ウ応用
当事者双方が裁判外で訴えを取り下げる旨の合意をし,被告がその合意の存在を口頭弁論又は弁論準備手続の期日において主張立証した場合には,訴えの取下げがあったものとみなされる。
関連する判例
- 付郵便送達の適法性と確定判決の騙取による損害賠償最判平10.9.10(民訴)同旨本判決の要件に「著しく正義に反し法的安定を考慮してもなお容認し得ない特別の事情」を加え、判決の不正取得を理由とする賠償の範囲を絞った。
- 最判平22.4.13同旨虚偽の主張立証で得た判決による執行を不法行為とした原審を、特別の事情が無いとして破棄した。
- 補充送達の効力と再審事由最決平19.3.20(民訴)対比訴訟に関与できなかった敗訴者を、損害賠償ではなく338条1項3号の再審で救済した。
- 訴え取下げの合意の効力最判昭44.10.17対比裁判外の取下げ合意が主張立証されれば訴えの利益を欠き却下されるとした判例で、本件Xが欠席により出せなかった抗弁の効果を示す。
司法試験・予備試験AIブートラボ
短答も論文も、
スマホひとつで対策する。
過去問の肢別演習、論証カード、条文と判例の原文、用語集。司法試験・予備試験の勉強に使う教材をひとつのアプリにまとめました。

