交通事故と医療過誤の競合と共同不法行為
交通事故と医療過誤の競合と共同不法行為(最判平13.3.13(民2))は、交通事故でけがをした子が病院の不適切な対応の後に死亡したとき、病院がどこまで賠償を負うかが問題になった判例です。最高裁は、運転行為と医療行為は一つの死亡という結果を生んだ共同不法行為で、病院は全額について連帯責任を負い、寄与の割合で減らせないとし、過失相殺は加害者ごとに被害者との過失割合で行うとしました。共同不法行為の責任の範囲と過失相殺の方法を問う判例です。
事案
交通事故と病院での診療
昭和63年9月12日、6歳の男児Eは自転車で一時停止をせずに見通しの悪い交差点へ入り、減速せずに進入してきた会社の従業員運転の乗用車と接触して転倒した。Eはすぐに救急車でY病院へ運ばれた。院長の医師は、意識が清明で外見上の傷も軽く、レントゲンで骨折も見つからなかったことから、頭部CT検査や院内での経過観察をせず、消毒と投薬のうえ一般的な注意だけを与えて帰宅させた。
帰宅後の急変と死亡
Eは帰宅直後に吐いて寝入り、いびきやよだれが続いたが、両親は重大と考えなかった。夜11時ころけいれん様の症状が出てようやく救急車を呼んだが、Eは翌日未明に硬膜外血腫で死亡した。早期に血腫を除けば高い確率で救命できる病態であり、医師には院内で経過観察するか、帰すなら典型的な症状と観察の必要を具体的に説明すべき義務があったのに、これを怠った過失があるとされた。他方、両親にも経過観察を怠った過失(割合1割)があり、交通事故についてはE自身にも一時停止を怠った過失(割合3割)があると認定された。
訴えと原審の判断
Eの両親は、医師の診療上の過失によってEが死亡したとして、病院を経営するYに対し民法709条に基づく損害賠償を求めた。原審は、運転者と医師の行為を共同不法行為と認めつつ、行為の類型や過失の構造が違うとして両事故の寄与度を各5割と推認し、損害の5割から被害者側の過失1割を差し引いた額にYの責任を限った。両親が上告受理を申し立てた。
要点
- 交通事故と医療過誤が順次競合して死亡した場合、運転者と医師は共同不法行為者として損害全額を連帯して負い、寄与度で減らすことはできない。
- 交通事故と医療過誤の順次競合では、過失相殺は各加害者と被害者の間の過失割合で相対的に行い、他方の事故での被害者の過失は持ち込まない。
- 共同不法行為者の連帯責任は、現行法では連帯債務の規定に従い、一人に生じた請求や免除は原則として他の者に影響しない。
判旨
最高裁は原判決を変更し、寄与度5割での限定を外して、損害全額から被害者側の過失1割だけを引いた額の賠償を病院に命じた。交通事故の傷害は放置すれば死亡に至るものだったが、病院で適切な経過観察と治療がされていれば高度の蓋然性で救命できたから、二つの事故はいずれもEの死亡という「不可分の一個の結果」と相当因果関係を有し、運転行為と医療行為は719条の共同不法行為に当たる。したがって各自は全額について連帯責任を負い、寄与の割合で賠償額を「案分」「限定することは許されない」。過失相殺は、加害者と被害者の間の相対的な負担の公平を図る制度であるから、各不法行為の加害者と被害者との間の過失割合に応じて行い、他の不法行為者と被害者の間の過失割合を斟酌してはならない。
観点 1
交通事故と医療過誤が順次競合して死亡した場合、運転者と医師は共同不法行為者として損害全額を連帯して負い、寄与度で減らすことはできない。
交通事故で重傷を負った被害者が搬送先の医師の過失で死亡した事案で、判例は二つの行為を719条の共同不法行為とした。決め手は、事故の傷害だけでも放置すれば死亡に至り、他方で適切な診療があれば高度の蓋然性で救命できたという点で、両行為がいずれも死亡という不可分の一個の結果と相当因果関係を持つことである。時期も性質も違う独立の不法行為が順に重なった場合でも結論は変わらず、各自が損害全額を連帯して負う。寄与の割合が確定できるとしても、被害者との関係でその割合に応じて賠償額を割り付けることは、連帯関係の一部免除となり、被害者がだれからでも全額を受け取れるという719条の明文と趣旨に反するので許されない。
よくある誤り
- 交通事故の加害者と搬送先で過失のあった医師は、被害者の損害について連帯して賠償する責任を負わない(×)
- 共同不法行為が成立しても、結果発生への寄与の割合を確定できるときは、各加害者はその割合を超えて賠償しなくてよい(×)
- 交通事故と医療事故は行為の類型も過失の構造も違うので、それぞれが709条の責任を個別に負うにとどまる(×)
短答での問われ方
司法2018年問29オは、交通事故の加害者と医師が連帯責任を負うことはないとする肢で×である。予備2014年問12の1・司法2014年問29の1(同文)は、運転者Aと医師Cの行為が共同不法行為となる場合でも、死亡への寄与の割合を確定できるならAは全額を負わないとする肢で×である。後者は「寄与の割合を確定できるときは」という条件を付けて正しそうに見せるのが工夫で、判例は確定できるかどうかを問わず被害者との関係での案分を否定している点を思い出せば切れる。
論文での書き方
共同不法行為の成否は、各自が709条の要件を満たすこと(各行為と結果の相当因果関係)と、行為の客観的な関連共同性という判例の枠組みで論じる。あてはめでは、事故の傷害が放置すれば致命的であったこと、適切な診療があれば救命できたこと、両者が時間的に接着していることを挙げ、死亡という不可分の結果に双方が因果関係を持つと示す。効果として全額連帯と寄与度減責の否定を書き、理由は被害者保護という719条の趣旨で支える。射程は、医療過誤がなくても死亡していた傷害かどうか、結果が可分かどうかで変わりうる点に触れると厚みが出る。
この観点で解ける過去問(3肢)
司法試験 2018年 第29問 オ直接
交通事故により傷害を受けた者が搬送先の医師の診療上の過失により死亡した場合には,交通事故の加害者と医師が被害者の被った損害について連帯して賠償する責任を負うことはない。
予備試験 2014年 第12問 1直接
Aの前方不注意による自動車の運転によってBが重傷を負い,Bを治療したCの過失によってBが死亡した場合において,ACの各行為が共同不法行為となるときであっても,Bの死亡という結果の発生に対するA及びCの寄与の割合をそれぞれ確定することができるときは,Aは,Bの死亡による損害の全額を賠償する責任を負わない。
司法試験 2014年 第29問 1直接
Aの前方不注意による自動車の運転によってBが重傷を負い,Bを治療したCの過失によってBが死亡した場合において,ACの各行為が共同不法行為となるときであっても,Bの死亡という結果の発生に対するA及びCの寄与の割合をそれぞれ確定することができるときは,Aは,Bの死亡による損害の全額を賠償する責任を負わない。
観点 2
交通事故と医療過誤の順次競合では、過失相殺は各加害者と被害者の間の過失割合で相対的に行い、他方の事故での被害者の過失は持ち込まない。
本件の被害者側には、交通事故についてE本人の一時停止違反(3割)、医療事故について両親の経過観察の懈怠(1割)という別々の過失があった。判例は、過失相殺が加害者と被害者の間で相対的に負担の公平を図る制度であることから、このように加害者も侵害行為も異なる二つの不法行為が順に重なった共同不法行為では、各加害者と被害者の間の過失割合だけで相殺し、他の加害者との関係の過失割合を斟酌してはならないとした。そのため病院に対しては、両親の過失1割(幼児の監督者の過失として被害者側の過失に含まれる)だけで減額され、E自身の交差点での過失は考慮されなかった。これに対し、一つの交通事故で絶対的過失割合を認定できるときは、被害者の絶対的過失割合で過失相殺した額を加害者らが連帯して負う(最判平15.7.11)。
よくある誤り
- 共同不法行為では常に全員の過失を一体として見る絶対的過失相殺をしなければならない(×。異時・異質の順次競合である本件は相対的過失相殺)
- 一つの交通事故で絶対的過失割合が認定できるときも、各加害者と被害者との関係ごとに相対的に過失相殺する(×。最判平15.7.11)
- 病院に対する賠償額を定める際、先行する交通事故での被害者の過失も斟酌して減額できる(×)
短答での問われ方
この判例の過失相殺の部分を正面から問う肢はまだ無いが、対比の相手である最判平15.7.11は繰り返し出ている。予備2019年問12ウ・司法2019年問29ウ(同文)は、一つの交通事故で絶対的過失割合を認定できるときは被害者の絶対的過失割合で過失相殺した額を加害者らが連帯して負うとする肢で○、予備2014年問12の3・司法2014年問29の3(同文)は過失割合5対3対2で加害者らが8割を連帯して負うとする肢で○である。本判決の相対的過失相殺を一般論と思い込むとこれらを×にしてしまう。一つの事故か、別々の事故が順に重なったかを最初に確かめる。また同じ大問の4(被害者に弁識能力がなくても親の監督上の過失で過失相殺できる)は、本件で両親の過失が被害者側の過失として斟酌されたことと同じ考え方である。
論文での書き方
複数の加害者と被害者の過失が競合する事案では、まず事故が一つか、時期と性質を異にする複数の不法行為が順に重なったものかを見極める。後者なら本判決により、各加害者と被害者の間でそれぞれの過失割合を比べて相対的に過失相殺し、その結果、加害者ごとに賠償額が異なり、重なる範囲で連帯すると書く。前者で絶対的過失割合を認定できるなら最判平15.7.11の方法による。被害者が幼児のときは、親の監督上の過失を被害者側の過失として斟酌できること(722条2項)も併せて検討する。
この観点で解ける過去問(6肢)
予備試験 2019年 第12問 ウ対比
複数の加害者の過失及び被害者の過失が競合する一つの交通事故において,その交通事故の原因となった全ての過失の割合(いわゆる絶対的過失割合)を認定することができるときには,絶対的過失割合に基づく被害者の過失による過失相殺をした損害賠償額について,加害者らは連帯して共同不法行為に基づく賠償責任を負う。
司法試験 2019年 第29問 ウ対比
複数の加害者の過失及び被害者の過失が競合する一つの交通事故において,その交通事故の原因となった全ての過失の割合(いわゆる絶対的過失割合)を認定することができるときには,絶対的過失割合に基づく被害者の過失による過失相殺をした損害賠償額について,加害者らは連帯して共同不法行為に基づく賠償責任を負う。
予備試験 2014年 第12問 3対比
複数の加害者であるABの過失と被害者Cの過失が競合する1つの交通事故において,その交通事故の原因となった全ての過失の割合を認定することができ,A,B及びCの過失割合が順次5:3:2である場合には,ABは,Cに対し,連帯して,その損害の8割に相当する額を賠償する責任を負う。
司法試験 2014年 第29問 3対比
複数の加害者であるABの過失と被害者Cの過失が競合する1つの交通事故において,その交通事故の原因となった全ての過失の割合を認定することができ,A,B及びCの過失割合が順次5:3:2である場合には,ABは,Cに対し,連帯して,その損害の8割に相当する額を賠償する責任を負う。
予備試験 2014年 第12問 4応用
Aの不法行為により未成年者Bが重傷を負った場合において,Bが事理弁識能力を有していなかったときであっても,その損害の発生についてBの親に監督上の過失が認められるときには,Aは,過失相殺による損害額の減額を主張することができる。
司法試験 2014年 第29問 4応用
Aの不法行為により未成年者Bが重傷を負った場合において,Bが事理弁識能力を有していなかったときであっても,その損害の発生についてBの親に監督上の過失が認められるときには,Aは,過失相殺による損害額の減額を主張することができる。
観点 3
共同不法行為者の連帯責任は、現行法では連帯債務の規定に従い、一人に生じた請求や免除は原則として他の者に影響しない。
本判決のいう「連帯して責任を負う」とは、被害者が各加害者のだれに対しても損害全額を請求でき、だれかが払えばその限度で全員の債務が消えるという関係である。平成29年改正前は、共同不法行為者の債務は絶対的効力事由の多い434条以下の連帯債務ではなく、いわゆる不真正連帯債務と解され、一人への請求や免除は他の者に及ばないとされてきた。改正後は請求・免除・時効の完成がいずれも相対的効力にとどまる(441条)ので、共同不法行為者の債務にも連帯債務の規定をそのまま当てはめて結論が変わらない。一人への履行の請求で他の者の時効は更新されず、一人に対する免除も、被害者に他の者を免除する意思がない限り他の者には及ばない。719条と722条2項自体は改正されておらず、本判決の二つの判断は現行法でもそのまま妥当する。
よくある誤り
- 被害者が共同不法行為者の一人に履行を請求すれば、他の共同不法行為者の損害賠償債務の時効も更新(旧法の中断)される(×)
- 共同不法行為者の一人に対する債務免除は、当然に他の共同不法行為者の利益のためにも効力を生じる(×)
短答での問われ方
司法2013年問18は多数当事者の債権関係の大問で、ウ(一人への免除が他の共同不法行為者にも効力を生じるとする肢)は×、オ(一人への請求でも他の者の時効は中断しないとする肢)は○である。出題当時は不真正連帯債務という理屈で導いたが、現行法では441条の相対的効力の原則から同じ結論になる。オの「中断」は現行法の「更新」に読み替える。
論文での書き方
共同不法行為の効果を書く場面では、全額連帯であることに加え、求償は各自の過失の割合などに応じた負担部分に従って加害者間で行う問題であって、被害者との関係で賠償額を減らす理由にはならないと切り分ける。本判決が寄与度による案分を否定したのも、それが被害者との関係での一部免除と同じ結果になるからだと結び付けて説明できる。改正後は連帯債務の条文(436条以下)を引いてよいことも示す。
この観点で解ける過去問(2肢)
司法試験 2013年 第18問 ウ応用
共同不法行為者の一人に対してした債務免除の意思表示は,被害者が他の共同不法行為者に対する債務免除の意思を有していなくても,他の共同不法行為者の利益のためにその効力を生ずる。
司法試験 2013年 第18問 オ応用
被害者が共同不法行為者の一人に対して損害賠償債務の履行を請求しても,他の共同不法行為者の損害賠償債務の消滅時効は中断しない。
関連する判例
- 共有者の一人による不実登記の抹消手続請求最判平15.7.11対比一つの交通事故に複数加害者と被害者の過失が競合し絶対的過失割合を認定できる場合は、相対的でなく絶対的過失相殺によるとした。
- 山王川事件(共同不法行為の成立要件)最判昭43.4.23同旨共同不法行為の成立に各自の不法行為要件と行為の客観的関連共同性を求めた判例で、本判決の共同不法行為の認定を論じる際の一般的な枠組みになる。
- 石綿含有建材の製造販売者の責任と民法719条――建設アスベスト訴訟最判令3.5.17対比建設アスベスト訴訟で、加害者と損害の関係が特定しにくい事案に719条1項後段を類推適用した。
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