時効援用の効果
時効援用の効果(最判昭61.3.17)は、農地の売買で買主の許可申請協力請求権の時効期間が過ぎた後、土地が原野になった場合に、売主側の時効の主張が通るかが問題になった判例です。最高裁は、時効による権利の消滅は期間の経過だけで確定するのではなく、援用(時効の利益を受けると主張すること)をした時に初めて確定するとし、援用前に農地でなくなれば所有権は買主に移るとして差し戻しました。時効の援用の性質を示した判例で、消滅時効の要件事実や相殺の問題を考える前提になります。
事案
農地の売買と知事の許可
農地の所有権を売買で移すには、当時の農地法3条により県知事の許可が必要であり、許可は売買の効力を完成させる法定条件の性質をもつ。許可の申請は売主と買主が連名でするため、買主は売主に対し、申請への協力を求める権利(許可申請協力請求権)をもつ。これは債権であり、当時の民法167条1項により10年で時効にかかる。他方、許可を得る前に土地が農地でなくなれば、許可そのものが要らなくなる。
代金完済から仮登記のまま約20年
昭和31年12月15日、Dは所有する農地をEに売り、代金全額を受け取ったが、許可が得られないまま所有権移転請求権保全の仮登記をしただけであった。Dは昭和37年に死亡してXらが相続し、昭和43年にはEが買主の地位をFに譲って付記登記をし、Fが土地を占有した。売買から10年の昭和41年12月15日が過ぎても許可申請はされず、F側は、土地は遅くとも昭和46年8月5日以降は雑木の茂る原野になったと主張している。
訴えと下級審の判断
Xらは昭和51年2月9日、許可申請協力請求権は時効で消えたから所有権は自分たちにあると訴状で主張して時効を援用し、仮登記の付記登記の抹消と土地の明渡しを求めた。F側は付記登記に基づく本登記を求めて反訴した。第一審はXらの請求を退けたが、控訴審は、10年の経過で請求権が消滅し許可の条件は成就しないことに確定したとしてXらの請求を認め、反訴を棄却した。Fの相続人らが上告した。
要点
- 時効による権利消滅は、期間経過ではなく援用の時に確定的に生じる
- 時効にかかった債権で相殺できるのは、時効期間の経過前に相殺適状にあった場合に限られる
判旨
最高裁は原判決を破棄し差し戻した。民法167条1項は債権が10年の不行使で消滅すると定めるが、145条・146条は時効による権利消滅を当事者の意思にもかからせているから、時効による債権消滅の効果は「時効期間の経過とともに確定的に生ずるものではなく、時効が援用されたときにはじめて確定的に生ずる」。許可申請協力請求権も同じであり、援用までの間に農地が非農地化すれば、その時点で売買は「当然に効力を生じ」買主に所有権が移るから、その後の援用は「効力を生ずるに由ない」。本件では援用は訴状によるもので、非農地化の主張を審理しなかった原審には違法がある。
観点 1
時効による権利消滅は、期間経過ではなく援用の時に確定的に生じる
時効期間が満了しても、それだけで権利が確定的に消えるわけではない。145条が援用なしに時効で裁判することを禁じ、146条が完成後の放棄を許していることから、本判決は、消滅の効果は援用があって初めて確定すると判断した。そのため、期間満了から援用までの間に権利関係を動かす事情(本件では非農地化による売買の効力発生)が起きれば、そちらが先に効果を生じ、後からの援用は空振りになる。結論は、期間満了・事情の発生・援用の三つの時点の前後で決まる。債権の時効期間は現行166条1項で「知った時から5年・行使できる時から10年」に改められたが、145条・146条の枠組みは同じで、本判決の考え方はなお妥当する。
よくある誤り
- 消滅時効の期間が満了すれば、援用がなくても権利は当然に確定的に消滅する(×)
- 期間満了後に農地が非農地化しても、すでに買主の権利は時効にかかっているから所有権は移転しない(×。援用前の非農地化なら所有権は移転する)
- 売主が非農地化の後に援用すれば、時効の効力は起算日にさかのぼるから買主は所有権を失う(×。援用前に売買の効力が生じていれば援用は効力を生じない)
- 消滅時効の抗弁は、時効期間の経過を主張立証すれば足り、援用の意思表示をしたことは要件事実にならない(×。援用が効果を確定させるので、援用の意思表示も主張立証が要る)
短答での問われ方
本判決の事案そのものを問う肢は見当たらないが、「援用して初めて効果が確定する」という帰結は要件事実の形で出ている。民訴の司法 H21 第74問 4は、消滅時効の抗弁の要件事実を「期間の経過」と「援用の意思表示」の二つとする記述で、正しい。民法で時効の援用が出るときは援用権者の範囲(予備 H28 第3問・司法 R4 第5問)が中心であり、本判決はその前提となる援用の性質の知識として効く。期間満了だけで権利が当然に消えるとする記述は×と判断する。
論文での書き方
145条・146条を根拠に、時効の効果は期間の経過だけでは確定せず、援用によって確定的に生じると規範を立てる。あてはめでは、期間満了の日、権利関係を動かす事情が生じた日、援用の日(本件では訴状による援用)を事実から特定し、その前後で結論を出す。射程として、本判決が判断したのは援用前に売買の効力が生じた場面であり、援用で消滅が確定した後に非農地化した場合には買主に所有権が移らないことを前提にしている点にも触れる。
この観点で解ける過去問(1肢)
司法試験 2009年 第74問 4応用
Bの消滅時効の主張は抗弁であるが,その要件事実は,「平成21年1月5日は経過した。Bは,Aに対し,平成21年4月3日の第1回口頭弁論期日において,時効を援用するとの意思表示をした。」である。
観点 2
時効にかかった債権で相殺できるのは、時効期間の経過前に相殺適状にあった場合に限られる
本判決は、時効期間が過ぎても援用前の請求権を、なお存在する権利と同じように扱った。しかし、援用前ならどの場面でも権利が存在するものとして扱われるわけではない。508条による相殺について、最判平25.2.28は、相殺への期待を保護するという同条の趣旨から、自働債権の時効期間が経過する前に受働債権と相殺適状にあったことを要するとした。期間経過前に相殺適状にあれば、援用の前でも後でも相殺できる。逆に、期間経過後・援用前に初めて相殺適状になった場合や、時効が完成した他人の債権を譲り受けた場合(最判昭36.4.14)は、後に援用されると相殺できない。援用前の権利の扱いは、問題となる制度の趣旨に照らして場面ごとに決まる。
よくある誤り
- 援用されるまでは権利は消滅していないから、時効期間経過後・援用前に相殺適状になった債権でも、援用後に508条で相殺できる(×。期間経過前の相殺適状が必要)
- 時効が完成し援用前の債権を譲り受けた者は、後に援用されても、その債権を自働債権として相殺できる(×)
- 本判決は時効の援用を停止条件とする考え方を一般的に採用したものである(×。具体的な場面について判断したにとどまる)
短答での問われ方
相殺の分野で、時効にかかった自働債権の相殺が繰り返し出る。予備 H23 第9問 ア・司法 H23 第23問 ア(期間経過前に相殺適状なら援用の前後を問わず相殺できる、○)、予備 H29 第9問 ウ(期間経過前の相殺適状が必要、○)、司法 H30 第21問 ウ・司法 R4 第22問 エ(時効完成後に譲り受けた債権では相殺できない、○)。本判決の「援用までは確定しない」という考え方をそのまま押し広げると誤る肢であり、対比で覚える。
論文での書き方
時効の効果は援用で確定するという規範を立てても、完成後・援用前の権利をあらゆる場面で存在する権利と扱うことにはならない。相殺では、508条の趣旨(相殺への期待の保護)から期間経過前の相殺適状を要求し、あてはめでは時効期間の満了日と相殺適状の成立日の前後を特定する。本判決は援用を停止条件とする構成を一般的に宣言したものではなく、非農地化という具体的な場面についての判断であると射程を限定して書く。
この観点で解ける過去問(5肢)
予備試験 2011年 第9問 ア対比
消滅時効期間の経過した債権が,その期間経過以前に債務者の有する反対債権と相殺適状にあった場合には,消滅時効期間の経過した債権を有する債権者は,債務者による消滅時効の援用の前後を問わず,相殺をすることができる。
司法試験 2011年 第23問 ア対比
消滅時効期間の経過した債権が,その期間経過以前に債務者の有する反対債権と相殺適状にあった場合には,消滅時効期間の経過した債権を有する債権者は,債務者による消滅時効の援用の前後を問わず,相殺をすることができる。
予備試験 2017年 第9問 ウ対比
時効によって消滅した債権を自働債権とする相殺をするためには,消滅時効が援用された自働債権は,その消滅時効期間が経過する以前に受働債権と相殺適状にあったことを要する。
司法試験 2018年 第21問 ウ対比
請負代金債務を負担する注文者が,請負人に対する貸金債権を譲り受けたが,譲受けの時点で当該貸金債権の消滅時効が完成していた。その後,請負人により消滅時効が援用された場合,注文者は,これらの債権債務を対当額において相殺することができない。
司法試験 2022年 第22問 エ対比
AがBに対して甲債権を有し、CがAに対して消滅時効が完成したがその援用がされていない乙債権を有している。この場合において、BがCから乙債権を譲り受け、その後Aが消滅時効を援用したときは、Bは、乙債権を自動債権とする相殺をすることができない。
関連する判例
- 時効消滅した債権による相殺と相殺適状の要件最判平25.2.28対比時効期間経過後・援用前に生じた相殺適状では508条の相殺ができないとし、援用前の権利を消滅した権利に引き寄せて扱った。
- 時効消滅した他人の債権の譲受けと相殺最判昭36.4.14対比消滅時効が完成した債権を譲り受けて相殺に使うことはできないとした判例で、相殺の場面での扱いの違いを確認できる。
司法試験・予備試験AIブートラボ
短答も論文も、
スマホひとつで対策する。
過去問の肢別演習、論証カード、条文と判例の原文、用語集。司法試験・予備試験の勉強に使う教材をひとつのアプリにまとめました。

