大阪市屋外広告物条例事件
大阪市屋外広告物条例事件(最大判昭43.12.18)は、政治団体のビラを橋柱や電柱に貼った人を条例違反で罰したことが、営利と関係のない政治的な表現にまで規制を及ぼす点で表現の自由(憲法21条)に反するかが問題になった判例です。最高裁は、都市の美観風致(街の美しい景観)を維持することは公共の福祉を守ることであり、この程度の規制は表現の自由に対する必要かつ合理的な制限だとして、合憲としました。表現の場所・方法の規制を考える判例で、個別の比較衡量をしていない点も問われます。
事案
屋外広告物条例のしくみ
屋外広告物法は、景観の保護と通行人への危険防止のため、屋外に掲げる広告物を地方公共団体が条例で規制できるようにしている。これを受けた大阪市屋外広告物条例は、目的として美観風致の維持と公衆に対する危害の防止を掲げ、街路樹や郵便ポストなどへの広告物の表示を禁じたうえ、電柱やそれに類するもの、高架鉄道の支柱などにはポスター・はり紙・立看板を表示してはならないと定めていた。違反者には5万円以下の罰金が科される。条文は広告の中身が商売の宣伝か政治的主張かを区別していない。
ビラ貼りと起訴、下級審
被告人2名は、ほかの者と共謀し、昭和39年8月、政治団体の名で国民に決起を呼びかける文言を刷ったビラ計26枚を、大阪市内13か所の橋柱・電柱・電信柱に糊で貼り付けた。第1審(大阪簡判昭40.6.14)は条例違反を認め、それぞれ罰金8000円と5000円に処した。控訴審(大阪高判昭41.2.12)も控訴を退け、広告物の表示の制限は景観の維持と危害防止という公共的な見地からのものであり、条例の定める程度の制限は公共の福祉による合理的な制限であるとした。被告人らは、条例はもともと風俗営業などの商業広告を取り締まるためのものであり、営利と無関係な思想・政治運動のビラにまで及ぼすのは憲法21条に反すると主張して上告した。
要点
- 美観風致の維持のためのビラ貼り規制は、政治的表現にも及び憲法21条に反しない
- 法廷意見は個別の事情を比較衡量せず、規定そのものを一般的に合憲とした
- 場所・方法の規制は内容中立規制として緩やかに審査されやすいが、全面的な禁止になれば内容規制に近い重い制約となる
判旨
大法廷は上告を棄却した。条例は屋外広告物法と一体となって、美観風致の維持と公衆への危害防止のために広告物の表示の場所・方法等を規制しており、営利と関係のない本件ビラであっても規制の対象となるとした。そのうえで、「国民の文化的生活の向上を目途とする憲法の下においては、都市の美観風致を維持することは、公共の福祉を保持する所以である」から、この程度の規制は「公共の福祉のため、表現の自由に対し許された必要且つ合理的な制限」であり、禁止規定は憲法21条に反しないと結論した。判断は条例の規定そのものの合憲性を述べるにとどまり、本件ビラ貼りの具体的態様を量って適用の可否を別に検討してはいない。
観点 1
美観風致の維持のためのビラ貼り規制は、政治的表現にも及び憲法21条に反しない
判例は、都市の美観風致を守ることは国民の文化的生活の向上をめざす憲法の下で公共の福祉にかなうとし、橋柱や電柱へのビラ貼りを禁じる程度の規制は、表現の自由に対する必要かつ合理的な制限であるとした。条例は営利・非営利を区別しておらず、思想や政治的主張を伝えるビラであっても規制の対象となる。後の最判昭62.3.3(大分県屋外広告物条例事件)は、政党の演説会を告知する立看板を街路樹の支柱にくくり付けた行為の処罰について、本判決などを引いてほぼ同じ理由で合憲とした。政治的表現の価値が高いことを理由に、屋外広告物条例による処罰そのものを否定する肢は判例と合わない。
よくある誤り
- 政治的表現は民主政に資する特に重要な権利であるから、政党の演説会告知の立看板を街路樹にくくり付けた行為に屋外広告物条例を適用して処罰することは許されない(×)
- 屋外広告物条例は営利広告を取り締まるためのものであり、営利と無関係な政治ビラには及ばない(×)
短答での問われ方
予備2020年問3ウが典型で、政治的表現の重要性を理由に処罰を否定する記述を×とさせる(直接の根拠は最判昭62.3.3だが、理由づけは本判決と同じ)。同じ問のイ(駅構内でのビラ配布と不退去罪、最判昭59.12.18)も「公共の福祉のため必要かつ合理的な制限」という同じ言い回しで処罰を合憲とする肢であり、セットで覚えるとよい。
論文での書き方
判例の枠組みは、規制目的が公共の福祉に当たることを認めると、そのまま手段も必要かつ合理的とする簡潔なものである。答案では、判例がビラ貼り規制を合憲としていることを示したうえで、目的の正当性だけで手段の相当性まで認めてよいのかを問題にし、規制場所の広さ、代替手段の有無、ビラの枚数や貼り方などを具体的に検討する構成をとると説得的になる。
この観点で解ける過去問(2肢)
予備試験 2020年 第3問 ウ応用
公共の福祉のため,表現の自由に対し必要かつ合理的な制限をすることは許されるが,政治的表現の自由は,民主政に資する価値を有する特に重要な権利であるから,政党の演説会開催の告知宣伝を内容とする立て看板を街路樹にくくりつける行為について,美観風致の維持及び公衆に対する危害防止の目的のために屋外広告物の表示の場所・方法等を規制する屋外広告物条例を適用して処罰することは,許されない。
予備試験 2020年 第3問 イ対比
表現の自由も絶対無制限に保障されるものではなく,公共の福祉のため必要かつ合理的な制限は是認されるものであって,たとえ思想を外部に発表するための手段であっても,その手段が他人の財産権,管理権を不当に害するごときものは許されないといわなければならないから,私鉄の駅構内において,同駅管理者の許諾を受けずにビラ配布や拡声器による演説を行い,駅構内からの退去要求を受けながらそれを無視して約20分間同駅構内に滞留した行為を不退去罪等により処罰することは許される。
観点 2
法廷意見は個別の事情を比較衡量せず、規定そのものを一般的に合憲とした
本判決は、本件のビラがどこに何枚どのように貼られ、どの程度景観を損なったかを検討していない。規制目的と規制の程度を述べただけで、条例の禁止規定が憲法に反しないと判断し、本件への適用が許されるかを独立に審査していない。最判昭62.3.3の法廷意見も同様である。これに対し、同判決の補足意見は、貼付場所の性質、周囲の状況、広告物の数量・形状、掲出の仕方を総合して、景観侵害の程度と表現の価値とを比べ、表現の価値が上回る場合の処罰は適用上違憲となりうると述べた。比較衡量で判断すべきとする記述は、判例の立場としては誤りであり、補足意見の考え方である。
よくある誤り
- 広告物の貼付場所の性質や数量・形状等を総合考慮し、美観風致の侵害の程度と表現の価値とを比較衡量して合憲性を判断すべきである、というのが判例である(×。補足意見の立場)
- 判例は本件ビラ貼りの具体的態様を検討して、適用上も合憲であることを確かめた(×)
短答での問われ方
予備2011年問3アと司法2011年問7アは同一の文で、個別的比較衡量による判断を判例の趣旨とする記述を×とさせる。法廷意見と補足意見の区別ができるかが問われる。
論文での書き方
適用違憲を主張する答案では、判例が文面上の合憲判断で済ませていることを前提に、補足意見のように具体的事情に即して景観侵害の程度と表現の価値を比べる手法を用いる。貼付場所が繁華街か閑静な住宅地か、ビラが少数か大量か、容易にはがせるか等を拾う。
この観点で解ける過去問(2肢)
予備試験 2011年 第3問 ア直接
広告物が貼付されている場所の性質,周囲の状況,広告物の数量や形状,貼付の仕方等を総合的に考慮し,地域の美観風致の侵害の程度と当該広告物に表れた表現の持つ価値とを比較衡量してその規制の合憲性を判断すべきである。
司法試験 2011年 第7問 ア直接
広告物が貼付されている場所の性質,周囲の状況,広告物の数量や形状,貼付の仕方等を総合的に考慮し,地域の美観風致の侵害の程度と当該広告物に表れた表現の持つ価値とを比較衡量してその規制の合憲性を判断すべきである。
観点 3
場所・方法の規制は内容中立規制として緩やかに審査されやすいが、全面的な禁止になれば内容規制に近い重い制約となる
この条例は広告物の中身ではなく、表示する場所と方法を規制するものであり、時・場所・方法の規制(内容中立規制)の代表例とされる。内容規制は厳格に、内容中立規制は緩やかに審査するという二分論からは合憲判断を説明しやすい。しかし、橋柱や電柱など通常ビラを貼る場所をほぼすべて禁じれば、資金の乏しい者がとれる表現手段をほぼ奪う全面的な規制となる。また、特定の手段を主に使う者が特定の思想の持ち主に偏るときは、実際上は特定の内容だけを抑える効果をもつ。表現者にとって場所や方法が内容と同じくらい重要なこともある。これらが二分論に対する批判となる。
よくある誤り
- 時・場所・方法を一律に規制する場合は、内容規制に比べて規制者による恣意的な抑圧の危険が低いはずだ、という指摘は二分論への批判になる(×。むしろ二分論の根拠)
- 内容中立規制は表現内容に関わらないから、表現者にとっての不利益は常に小さい(×)
短答での問われ方
司法2021年問5アは、内容規制・内容中立規制二分論に対し、時・場所・方法の規制の危険性を軽視していると突く記述を批判として○とする。司法2008年問5は、街路樹への広告物掲出を禁じる県条例について、内容と関わりなく場所・方法を一律に規制するものだから厳格な基準は相当でないとする見解(最判昭62.3.3の補足意見と同じ考え方)を前提に置き、ア(実際上特定内容だけを抑える場合も緩やかな審査になる)とウ(場所・方法が内容と同じくらい重要な場合を見過ごす)を批判となる、イ(恣意的抑圧の危険が低い)を批判とならないとした。
論文での書き方
規制を内容中立規制と位置づけて中間審査(目的が重要で、手段が目的と実質的に関連するか)を置くのが書きやすい。ただし、ビラ貼りが安価で広く届く表現手段であること、禁止場所が通常の掲示場所のほぼ全部に及ぶこと、公共掲示板などの代替手段の有無を指摘し、全面的な規制であれば審査を引き上げる、または手段の相当性を否定する方向で論じる。
この観点で解ける過去問(4肢)
司法試験 2021年 第5問 ア応用
a.表現の自由に対する規制について,表現の内容に着目した内容規制には,厳格な審査基準が妥当し,表現の時・場所・方法等の規制に関わる内容中立的規制の場合には,より緩やかな審査基準が妥当する。 b.審査基準の枠組みの設定の仕方が図式的になり過ぎており,人によって極めて重要な意義を持つはずの表現の時・場所・方法等の規制の危険性・問題性を軽視している。
司法試験 2008年 第5問 ア応用
表現の時,場所,方法について規制することによって実際上特定の内容を持つ表現だけを規制するような場合でも,緩やかな審査基準が適用されることになる。
司法試験 2008年 第5問 イ応用
表現の時,場所,方法について一律に規制する場合は,表現内容に対する規制の場合と比較して,規制者による恣意的な表現抑圧の危険が相対的に低いはずである。
司法試験 2008年 第5問 ウ応用
表現者にとって,特定の時,場所,方法で表現することと表現の内容とが同程度に重要である場合が少なくないことを見過ごしている。
関連する判例
- 大分県屋外広告物条例事件最判昭62.3.3同旨大分県屋外広告物条例事件。政党の演説会告知の立看板を街路樹の支柱にくくり付けた行為の処罰を、本判決を引いて合憲とした。補足意見は個別的比較衡量による適用違憲の余地を示した。
- 吉祥寺駅構内ビラ配布事件最判昭59.12.18対比吉祥寺駅構内ビラ配布事件。同じ「必要かつ合理的な制限」の枠組みで、他人の財産権・管理権を害する表現手段の処罰を合憲とした。
- ビラ貼りと表現の自由最大判昭45.6.17同旨軽犯罪法1条33号前段によるビラ貼りの処罰を合憲とした判例で、ビラ貼り規制の合憲性を認めた例として並ぶ。
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