判例集 / 憲法 / 大分県屋外広告物条例事件

大分県屋外広告物条例事件

重要度 A 憲法 表現の自由 最判昭62.3.3 最高裁判所 読了 約9分

大分県屋外広告物条例事件(最判昭62.3.3)は、演説会を知らせる立看板を街路樹の支柱にくくりつけた行為を条例違反で罰することが、表現の自由を定める憲法21条1項に反するかが問題になった判例です。最高裁は、都市の美観風致(街並みの美しさ)を守ることは公共の福祉にかない、場所や方法を限る程度の規制は必要かつ合理的な制限だとして、政治的な内容でも処罰は合憲としました。内容を問わない場所・方法の規制についての判例で、個別の事情を比べる考え方が補足意見にとどまる点も問われます。

事案

屋外広告物法と県条例の仕組み

屋外広告物法は、美観風致の維持と公衆に対する危害の防止を目的として、広告物を出してよい場所や出し方の規制を都道府県などの条例に委ねている。大分県はこれを受けて屋外広告物条例を定め、街路樹、路傍樹とその支柱には広告物を掲出してはならないとし、違反には罰則を置いていた。この禁止は、広告物に何が書かれているかを問わない。商品の宣伝であっても政治的な主張であっても、禁止された物件に掲げれば同じように違反となる。他方で条例と法律には、適用にあたって国民の政治活動の自由その他の基本的人権を不当に侵害しないよう留意すべきだとする規定もあった。

街路樹の支柱に演説会の告知をくくりつけた

被告人は、大分市内の商店街で、街路樹2本の支柱に、政党の演説会の開催を知らせるプラカード式ポスター(いわゆる立看板)を1枚ずつ針金でくくりつけた。夜間の見回りをしていた警察官がこれを見つけて警告し、やめるよう求めたが、被告人は聞き入れずに取り付けを終え、そのまま立ち去ろうとしたため、条例違反の現行犯として逮捕された。掲出されたのは2枚にとどまり、内容は政治的な表現そのものであった。街路樹そのものではなく「支柱」への掲出が問われた点にも、この事件の特色がある。

有罪判決と上告の理由

第一審の大分簡易裁判所は罰金1万円(執行猶予1年)の有罪判決を言い渡し、福岡高等裁判所も控訴を棄却した。被告人は上告し、次のように主張した。条例違反に当たるかどうかは、支柱への掲出を禁じることで守られる美観風致と、それによって損なわれる政治活動の自由とを具体的に比べ、制約は必要最小限度でなければならないという観点から吟味して決めるべきである。そう考えると、被告人の今回の掲出を条例で罰するのは憲法21条1項に反する。こうして、条例の規定そのものの合憲性に加え、この行為に適用して処罰することの合憲性が最高裁で問われた。

要点

  1. 政治的表現の立看板であっても、屋外広告物条例を適用して処罰することは憲法21条1項に違反しない
  2. 場所や枚数などを総合して美観の侵害と表現の価値を比べる考え方は、多数意見ではなく伊藤正己裁判官の補足意見である
  3. 屋外広告物条例は表現の内容を問わない内容中立規制であり、補足意見は厳格な基準の適用を相当でないとした
  4. 多数意見はパブリック・フォーラムに触れておらず、ビラ・看板をめぐる一連の合憲判決と同じ「必要かつ合理的な制限」で処理している

判旨

最高裁(第三小法廷)は上告を棄却した。条例は屋外広告物法に基づき、同法と「相俟って」、美観風致の維持と公衆に対する危害防止のため、広告物の表示の場所・方法などを規制するものである。そして「国民の文化的生活の向上を目途とする憲法の下においては、都市の美観風致を維持することは、公共の福祉を保持する所以」であり、「右の程度の規制は、公共の福祉のため、表現の自由に対し許された必要かつ合理的な制限」であるとした。したがって、政党の演説会を告知する立看板を支柱にくくりつけた本件行為に条例を適用して処罰しても、憲法21条1項に違反しない。理由づけは最大判昭43.12.18などの先例を引くだけの短いもので、掲出の場所や枚数といった本件の事情には立ち入っていない。

観点 1

政治的表現の立看板であっても、屋外広告物条例を適用して処罰することは憲法21条1項に違反しない

多数意見の結論はこの一点に尽きる。条例の目的は美観風致の維持と公衆に対する危害の防止であり、都市の美観風致を保つことは公共の福祉にかなう。広告物を掲げる場所や方法を限る「右の程度の規制」は、表現の自由に対する「必要かつ合理的な制限」として許される。掲出されたものが政党の演説会の告知という政治的表現であったことは、結論を左右していない。規制は広告物の内容を問わず及ぶものであり、政治的表現だからといって処罰を免れることにはならない。判決は大阪市の条例に関する最大判昭43.12.18の言い回しをほぼそのまま用いており、同判決を踏襲した小法廷判決と位置づけられる。

よくある誤り

  • 政治的表現の自由は特に重要な権利だから、演説会告知の立看板に条例を適用して処罰することは許されない(×。処罰しても憲法21条1項に違反しない)
  • 条例の目的は美観風致の維持だけである(×。公衆に対する危害の防止も目的に含まれる)
  • 営利広告の規制は合憲だが、政治的表現に及ぶ限りで条例は違憲である(×。判例は表現の種類で区別していない)

短答での問われ方

予備R2第3問ウが、この結論をそのまま逆にした肢である。前半の「必要かつ合理的な制限は許される」は正しく、後半の「政治的表現だから処罰は許されない」だけが誤りという作りなので、前半に引きずられないこと。同じ問題のア(集合住宅へのビラ投かんと邸宅侵入罪)とイ(駅構内でのビラ配布と不退去罪)も処罰を合憲とした判例であり、三つとも「処罰は許される」で揃う。

論文での書き方

判例の立場を示す場面では、目的(美観風致の維持・危害防止)が公共の福祉に適合すること、場所と方法の規制にとどまることを挙げ、必要かつ合理的な制限として合憲とした、と短く書けば足りる。もっとも答案で判例の理由づけだけに頼ると、目的の正当性から手段の相当性へ飛んでしまう。判例を出発点として示したうえで、手段審査を自分で組み立てる姿勢が必要である。

この観点で解ける過去問(1肢)

予備試験 2020年 第3問 ウ直接

公共の福祉のため,表現の自由に対し必要かつ合理的な制限をすることは許されるが,政治的表現の自由は,民主政に資する価値を有する特に重要な権利であるから,政党の演説会開催の告知宣伝を内容とする立て看板を街路樹にくくりつける行為について,美観風致の維持及び公衆に対する危害防止の目的のために屋外広告物の表示の場所・方法等を規制する屋外広告物条例を適用して処罰することは,許されない。

観点 2

場所や枚数などを総合して美観の侵害と表現の価値を比べる考え方は、多数意見ではなく伊藤正己裁判官の補足意見である

多数意見は、掲出場所の性質、周囲の様子、枚数や形、掲げ方といった個別の事情を検討していない。規定が合憲であることから、本件への適用も合憲であると直ちに導いている。これに対し伊藤正己裁判官の補足意見は、規定自体は合憲としつつ、具体的な事案ごとに、場所の性質、周囲の状況、広告物の数量・形状、掲出のしかたなどを総合し、その地域の美観風致が害される程度と広告物に表れた表現の価値とを比べるべきだとする。表現の価値が上回るときに刑罰を科せば「適用において違憲となる」というのである。ただしこの補足意見も、本件については処罰を是認している。

よくある誤り

  • 判例は、場所の性質、周囲の状況、数量・形状、貼付の仕方等を総合考慮し、美観風致の侵害の程度と表現の価値を比較衡量して規制の合憲性を判断すべきとした(×。それは補足意見であり、多数意見は個別の比較衡量をしていない)
  • 補足意見は本件の処罰を違憲とした(×。適用違憲の余地を認めたうえで、本件の処罰は是認した)
  • 多数意見は、表現の価値が美観風致の利益を上回るときは適用違憲となると述べた(×。多数意見に適用違憲への言及はない)

短答での問われ方

予備H23第3問ア・司法H23第7問アは、補足意見の比較衡量の定式をほぼそのまま書き、「最高裁判所の判例の趣旨」として正しいかを問う。答えは誤り。内容そのものはもっともらしく、しかも実際に判決書に書かれている文章なので、誰の意見かを区別していないと落とす。「総合的に考慮」「比較衡量」という語が屋外広告物の文脈で出てきたら、補足意見を疑うとよい。

論文での書き方

答案では、法令そのものの合憲性を論じた後に、本件行為への適用の合憲性を別に検討する構成をとると厚く書ける。その際のあてはめの要素として、補足意見が挙げる場所の性質、周囲の状況、数量・形状、掲出のしかたをそのまま使える。判例の多数意見がこの検討をしていないことを一言添え、補足意見の枠組みによると断って書くのが正確である。

この観点で解ける過去問(2肢)

予備試験 2011年 第3問 ア直接

広告物が貼付されている場所の性質,周囲の状況,広告物の数量や形状,貼付の仕方等を総合的に考慮し,地域の美観風致の侵害の程度と当該広告物に表れた表現の持つ価値とを比較衡量してその規制の合憲性を判断すべきである。

司法試験 2011年 第7問 ア直接

広告物が貼付されている場所の性質,周囲の状況,広告物の数量や形状,貼付の仕方等を総合的に考慮し,地域の美観風致の侵害の程度と当該広告物に表れた表現の持つ価値とを比較衡量してその規制の合憲性を判断すべきである。

観点 3

屋外広告物条例は表現の内容を問わない内容中立規制であり、補足意見は厳格な基準の適用を相当でないとした

条例は、広告物が政治的表現か営利的表現かを問わず、場所と方法に着目して一律に規制する。補足意見は、表現の内容を主な対象とする規制であれば厳格な基準で審査されるが、本条例のように内容と関わりのない規制に同じ基準を当てはめることは「必ずしも相当ではない」とする。この考え方を支える理由としては、内容に立ち入らない規制では、規制する側が気に入らない意見だけを抑え込むおそれが比較的小さいことが挙げられる。これに対しては、見かけは中立でも実際には特定の内容の表現だけが抑えられる場合があること、表現する者にとって特定の時・場所・方法が内容と同じくらい大切な場合があることが批判として挙げられる。

よくある誤り

  • 時・場所・方法を一律に規制する場合は恣意的な抑圧の危険が低い、という指摘は補足意見の見解への批判になる(×。その見解を支える理由であり、批判にならない)
  • 補足意見は、内容中立規制にも内容規制と同じ厳格な基準を用いるべきだとした(×。厳格な基準の適用は必ずしも相当でないとした)
  • 最高裁の多数意見は、本条例を内容中立規制と位置づけて中間的な審査基準を明示した(×。多数意見は審査基準を示していない)

短答での問われ方

司法H20第5問は、補足意見のこの部分を見解として掲げ、各記述が批判になり得るかを問う。ア(実際上特定の内容だけを規制する場合にも緩やかな基準になってしまう)とウ(時・場所・方法が内容と同程度に重要な場合を見落としている)は批判になり、イ(恣意的抑圧の危険が相対的に低い)は見解を支える理由なので批判にならない。見解問題では、記述が見解の根拠なのか弱点なのかを見分ける。

論文での書き方

答案では、規制が内容に着目しているか、時・場所・方法に着目しているかを条文から認定し、後者なら審査の厳しさを一段下げる理由(恣意的抑圧の危険が小さい、他の手段で伝える余地が残る)を書く。そのうえで、対象となる物件が広く他に手軽な手段が乏しい場合や、特定の立場の者だけに不利益が偏る場合には、内容規制に近づくとして審査を厳しくする方向の事情を拾う。

この観点で解ける過去問(3肢)

司法試験 2008年 第5問 ア応用

表現の時,場所,方法について規制することによって実際上特定の内容を持つ表現だけを規制するような場合でも,緩やかな審査基準が適用されることになる。

司法試験 2008年 第5問 イ応用

表現の時,場所,方法について一律に規制する場合は,表現内容に対する規制の場合と比較して,規制者による恣意的な表現抑圧の危険が相対的に低いはずである。

司法試験 2008年 第5問 ウ応用

表現者にとって,特定の時,場所,方法で表現することと表現の内容とが同程度に重要である場合が少なくないことを見過ごしている。

観点 4

多数意見はパブリック・フォーラムに触れておらず、ビラ・看板をめぐる一連の合憲判決と同じ「必要かつ合理的な制限」で処理している

補足意見は、屋外広告物の掲出を手軽で効果の高い伝達手段と評価し、それに適した場所や物件は、道路や公園とは性格が違うものの、パブリック・フォーラムとしての性質を帯びるともいえると述べる。しかしこれは補足意見限りの考え方で、多数意見は採っていない。多数意見の枠組みは、電柱などへのビラ貼りを禁じた大阪市の条例を合憲とした最大判昭43.12.18と同じである。駅構内でのビラ配布を不退去罪などで処罰した最判昭59.12.18、ビラ投かん目的の集合住宅への立入りを処罰した最判平20.4.11も、表現の手段に対する制約を必要かつ合理的なものとして是認しており、結論は合憲で揃っている。

よくある誤り

  • 最高裁は、街路樹やその支柱がパブリック・フォーラムの性質を持つことを前提に判断した(×。その性質に触れたのは補足意見だけである)
  • 最判平20.4.11は、立入りの場所がパブリック・フォーラムの性質を持つことを前提に判示した(×。管理権者が管理する場所であり、そのような前提はとっていない)
  • 表現の手段として行われたビラ配布や看板の掲出は、他人の管理権を害しても処罰されない(×。手段が他人の財産権・管理権を不当に害するものは許されない)

短答での問われ方

司法H29第6問ウは、集合住宅への立入りの事件について「パブリック・フォーラムたる性質を前提に判示した」とする誤りの肢である。この語が多数意見の判断として書かれていたら誤りと考えてよい。予備R2第3問は、本判決(ウ)、駅構内ビラ配布(イ)、集合住宅へのビラ投かん(ア)を並べており、表現の場所・手段の規制に関する判例をまとめて覚えているかを試している。

論文での書き方

道路・公園・駅前広場など一般に開かれた場所での表現が問題になる事例では、その場所が表現の場として果たす役割を指摘し、表現の自由への配慮を衡量の中で重く見る、という形で使う。判例の多数意見が採用した法理ではないので、規範として断定せず、考慮要素として位置づける。美観の利益と比べる場面では、他に使える手軽な伝達手段があるかも併せて検討する。

この観点で解ける過去問(3肢)

予備試験 2020年 第3問 イ応用

表現の自由も絶対無制限に保障されるものではなく,公共の福祉のため必要かつ合理的な制限は是認されるものであって,たとえ思想を外部に発表するための手段であっても,その手段が他人の財産権,管理権を不当に害するごときものは許されないといわなければならないから,私鉄の駅構内において,同駅管理者の許諾を受けずにビラ配布や拡声器による演説を行い,駅構内からの退去要求を受けながらそれを無視して約20分間同駅構内に滞留した行為を不退去罪等により処罰することは許される。

予備試験 2020年 第3問 ア応用

自己の政治的意見を記載したビラを配布することは表現の自由の行使ということができるが,居住者が私的生活を営む場所である集合住宅の共用部分や敷地内に管理権者の承諾なく立ち入り,集合郵便受けや各室玄関ドアの郵便受けに当該ビラを投かんする行為は,管理権者の管理権を侵害するのみならず,そこで生活する者の私生活の平穏を侵害するものであるから,このような立入り行為をもって邸宅侵入の罪に問うことは許される。

司法試験 2017年 第6問 ウ対比

前記判決は,本件立入りの場所が自衛隊・防衛庁当局が管理するものであることから,いわゆるパブリック・フォーラムたる性質を持つものであることを前提としつつ,判示したものである。

関連する判例

  • 大阪市屋外広告物条例事件最大判昭43.12.18同旨電柱などへのビラ貼りを禁じた大阪市屋外広告物条例を必要かつ合理的な制限として合憲とした先例で、本判決はその判示をほぼそのまま用いている。
  • 吉祥寺駅構内ビラ配布事件最判昭59.12.18同旨駅構内でのビラ配布・演説を不退去罪などで処罰することを合憲とした判決で、伊藤正己裁判官がパブリック・フォーラム論を述べた補足意見がある。
  • 立川反戦ビラ事件最判平20.4.11同旨政治的意見を記載したビラを投かんする目的での集合住宅への立入りを処罰しても憲法21条1項に違反しないとした。
  • ビラ貼りと表現の自由最大判昭45.6.17同旨軽犯罪法によるビラ貼りの規制が問題となった大法廷判決である。

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