判例集 / 憲法 / 堀越事件

堀越事件

重要度 A 憲法 公務員の政治的行為 最判平24.12.7 最高裁判所 読了 約10分

堀越事件(最判平24.12.7)は、管理職ではない国家公務員が休日に政党の機関紙を配ったことが、刑罰つきで禁じられた「政治的行為」に当たるかが問題になった判例です。最高裁は、禁止されるのは行政の中立性を損なうおそれが現実的に起こり得るものとして実質的に認められる行為に限られると条文を絞って読み、この配布はそれに当たらないとして無罪の結論を維持しました。公務員の政治活動の自由(表現の自由の一つ)の論点で、条文を限定して読む定義の言い回しがそのまま問われる判例です。

事案

公務員の政治的行為を刑罰つきで禁じる仕組み

国家公務員法102条1項は、一般職の国家公務員に対し、人事院規則で定める政治的行為を禁止し、違反には刑罰を用意している(同法110条1項19号)。委任を受けた人事院規則14-7は、特定の政党を支持するといった政治的目的(5項3号)のもとで、政党の機関紙を配ること(6項7号)や政治的目的のある文書を配ること(6項13号)を禁止行為に挙げる。条文の文言だけを見ると、職員の地位や職種、勤務時間の内外による区別はない。猿払事件判決(最大判昭49.11.6)は、郵便局員が選挙用ポスターを掲示・配布した事案でこの罰則を合憲とし、有罪としていた。

年金審査官が休日に政党機関紙を配った

被告人は社会保険庁の職員で、社会保険事務所に年金審査官として勤務していた。管理職ではなく、仕事の内容にも裁量の余地はなかった。平成15年11月9日に行われた衆議院議員総選挙の時期に、日本共産党を支持するため、同党の機関紙「しんぶん赤旗」の号外などを東京都中央区内の住居等に配った。配布は勤務のない休日に、職場や職務と関わりなく行われ、公務員であることを示すこともなく、職員団体の活動として行われたものでもなかった。検察官は、この配布が上記の罰則に当たるとして被告人を起訴した。

第一審は有罪、控訴審は適用違憲で無罪

第一審は被告人を有罪とし、罰金10万円・執行猶予2年を言い渡した。これに対し控訴審は、被告人の配布が行政の中立的な運営やそれに対する国民の信頼を害する危険は認められないとみて、この行為に罰則を適用することは憲法21条1項と31条に違反するとし(適用違憲)、無罪とした。検察官は、控訴審の判断は猿払事件判決に反するとして上告した。最高裁では、罰則の合憲性、禁止される「政治的行為」の範囲、猿払事件判決との関係が問題となった。なお同じ日、同じ第二小法廷は、厚生労働省の課長補佐による同種の配布について有罪の結論を示している(世田谷事件)。

要点

  1. 「政治的行為」は、職務の中立性を損なうおそれが実質的に認められるものに限られる
  2. おそれの有無は諸般の事情の総合判断であり、勤務時間外というだけでは否定されない
  3. 無罪の理由は構成要件に当たらないことであり、適用違憲としたのではない
  4. 猿払事件判決は変更されておらず、事案が異なるものとして区別された

判旨

最高裁は上告を棄却し、無罪の結論を維持した。ただし理由は控訴審と異なる。102条1項の目的は行政の中立的運営とこれに対する国民の信頼の維持にあるが、政治活動の自由は民主主義社会を支える重要な権利であるから、禁止は「必要やむを得ない限度」に画されるべきだとした。そこで同項の「政治的行為」とは、中立性を損なうおそれが「観念的なものにとどまらず、現実的に起こり得るものとして実質的に認められるもの」を指すと解し、その有無は公務員の地位、職務の内容や権限、行為の性質・態様・目的・内容などを総合して判断するとした。こう解した罰則は憲法21条1項・31条に違反しない。本件の配布は、管理職的地位になく職務に裁量のない者が職務と無関係に行ったもので、罰則の構成要件に該当しない。

観点 1

「政治的行為」は、職務の中立性を損なうおそれが実質的に認められるものに限られる

本判決は、国家公務員法102条1項の「政治的行為」を公務員の政治的な行為一般とはせず、中立性を損なうおそれが「観念的なものにとどまらず、現実的に起こり得るものとして実質的に認められるもの」に絞った。理由は三つある。条文の文言・趣旨・目的、制約される政治活動の自由が民主政に欠かせない重要な権利であること、そしてこの規定が刑罰法規の構成要件になることである。同項は、そうした行為をどう類型化するかの定めを人事院規則に任せたものと読まれ、規則14-7の各号も同じ限定つきで解釈される。法律の委任の趣旨から規則の規定を絞って読んだ判決であり、規則を無効としたのではない。

よくある誤り

  • 「政治的行為」とは公務員の政治的な行為一般を指し、中立性を損なうおそれが観念的に認められれば足りる(×。現実的に起こり得るものとして実質的に認められることが必要)
  • 人事院規則14-7の規定は国家公務員法の委任の範囲を超えており無効であるとした(×。委任の趣旨を踏まえて規則を限定的に解釈した)
  • 限定の理由は公務員が全体の奉仕者であることに尽きる(×。政治活動の自由の重要性と、刑罰法規の構成要件であることが理由に挙げられている)

短答での問われ方

定義の言い回しがそのまま問われる。司法・予備 H27 第1問 ア は「観念的なものにとどまらず、現実的に起こり得るものとして実質的に」の部分を正しく書いた肢で○。司法・予備 H30 第1問 ウ は定義と判断方法をつなげた肢で○。行政法からも出ており、予備 H29 第13問 ウ は、憲法の規定と国家公務員法の委任の趣旨を踏まえて人事院規則を限定的に解釈した判決かを問う(○)。この問題が挙げるのは同日の世田谷事件判決(刑集66巻12号1722頁)だが、限定解釈の部分は本判決と共通なので同じ知識で解ける。同じ問題の ア は、旧監獄法の委任を受けた規則が限定解釈で救われたとする肢で×であり、委任命令を無効とした例と絞って読んだ例の対比で覚える。委任そのものの合憲性は猿払事件判決が肯定している(司法 H20 第2問 イ)。

論文での書き方

答案では、政治活動の自由が21条1項で保障されること、公務員も国民としてこれを享有することを述べたうえで、15条2項と行政の中立的運営への信頼という対抗利益を示し、禁止は必要やむを得ない限度にとどまるべきだと書く。そこから、禁止対象は中立性を損なうおそれが現実的に起こり得るものとして実質的に認められる行為に限られる、という規範を立てる。理由として、権利の重要性と刑罰法規であることの二つを必ず添える。懲戒処分の事案でも同じ限定が及ぶかは本判決が直接判断していないので、断定せずに論じる。

論証カードランク S

公務員の政治活動の自由の制約(21条1項)

本件処分は公務員の政治活動を理由とするものであり、表現の自由(憲法21条1項)を侵害しないかが問題となる。政治活動は政治的意見の表明としての面をもつから表現の自由として保障され、公務員も国民である以上これを享有する。もっ

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この観点で解ける過去問(7肢)

予備試験 2015年 第1問 ア直接

「政治的行為」とは,公務員の政治的な行為一般ではなく,公務員の職務の遂行の政治的中立性を損なうおそれが,観念的なものにとどまらず,現実的に起こり得るものとして実質的に認められるものを指す。

予備試験 2018年 第1問 ウ直接

同項にいう「政治的行為」の意義を,公務員の職務の遂行の政治的中立性を損なうおそれが実質的に認められるものと解した上,その判断においては,当該公務員の地位,その職務の内容や権限等,当該公務員がした行為の性質,態様,目的,内容等の諸般の事情を総合して判断するのが相当であると判示しています。

司法試験 2015年 第1問 ア直接

「政治的行為」とは,公務員の政治的な行為一般ではなく,公務員の職務の遂行の政治的中立性を損なうおそれが,観念的なものにとどまらず,現実的に起こり得るものとして実質的に認められるものを指す。

司法試験 2018年 第1問 ウ直接

同項にいう「政治的行為」の意義を,公務員の職務の遂行の政治的中立性を損なうおそれが実質的に認められるものと解した上,その判断においては,当該公務員の地位,その職務の内容や権限等,当該公務員がした行為の性質,態様,目的,内容等の諸般の事情を総合して判断するのが相当であると判示しています。

予備試験 2017年 第13問 ウ応用

憲法の規定及び国家公務員法の委任の趣旨を踏まえて,上記規則の規定を限定的に解釈したものである。

予備試験 2017年 第13問 ア対比

憲法及び旧監獄法による委任の趣旨を踏まえて限定的に解釈すれば,上記施行規則の規定は旧監獄法による委任の範囲を超えていないとしたものである。

司法試験 2008年 第2問 イ応用

国家公務員法第102条第1項は国家公務員に禁止される政治的行為の具体的定めを広く人事院規則に委任しているが,一般に公務員の政治的中立性を損うおそれのある政治的行為を禁じることは許されるのであり,同条同項はそのような行動類型の定めを委任するものであって,委任の限界を超えることにはならない。

観点 2

おそれの有無は諸般の事情の総合判断であり、勤務時間外というだけでは否定されない

実質的なおそれがあるかは、当該公務員の地位、職務の内容や権限、行為の性質・態様・目的・内容などを総合して決める。本件では、管理職的地位にないこと、職務に裁量の余地がないこと、職務と全く無関係であること、職員団体の活動としての性格がないこと、公務員の行為と認識できる態様でないことが挙げられ、おそれが否定された。勤務時間外であることは一要素にとどまる。同日の世田谷事件では、休日に職場外で配布した場合でも、管理職的地位にある者については、指揮命令や指導監督を通じて部下の職務や組織の運営に影響が及びかねないとして、おそれが肯定され有罪となった。

よくある誤り

  • 公務員の政治的な行為が勤務外で行われた場合には、中立性を損なうおそれは存在しない(×。勤務時間の内外は一要素で、世田谷事件は休日の配布でも肯定した)
  • 管理職的地位にある公務員であっても、休日に職場外で配布したのであれば「政治的行為」に当たらない(×。世田谷事件は該当するとした)
  • おそれの有無は行為の類型だけから一律に決まり、公務員の地位や職務内容は考慮されない(×。地位・職務内容・権限も考慮要素である)

短答での問われ方

司法・予備 H27 第1問 ウ は、前半で総合判断を正しく述べ、後半で「勤務外ならおそれは存在しない」と言い切る型で×。同 イ は世田谷事件の理由づけ(管理職的地位にある者が政党機関紙を配れば、指揮命令や指導監督を通じて部下の職務遂行や組織運営に影響しかねない)を書いた肢で○。司法・予備 H30 第1問 ウ は考慮要素の列挙をそのまま書いた肢で○。なお、猿払事件判決の趣旨を問う司法 H20 第2問 ウ は、職務内容や行為内容を総合考慮して処罰の合憲性を決めるとする肢で×であり、どちらの判決の趣旨を問う問題かを必ず確認する。

論文での書き方

あてはめでは、地位(管理職か、指揮命令を通じて他の職員に影響を及ぼせるか)、職務の内容と権限(裁量の有無)、行為の態様(勤務時間の内外、国の施設の利用の有無、地位の利用の有無、職員団体の活動か個人の活動か、公務員の行為と外から分かるか)を一つずつ拾って評価する。結論を分けたのは管理職的地位の有無であるから、問題文の公務員がどちらに近いかを具体的な権限から論じる。世田谷事件には、休日に一私人として行動した場合にはおそれは認められないとする反対意見があり、有罪方向の事案で反対の立場を組むときの手がかりになる。

論証カードランク S

公務員の政治活動の自由の制約(21条1項)

本件処分は公務員の政治活動を理由とするものであり、表現の自由(憲法21条1項)を侵害しないかが問題となる。政治活動は政治的意見の表明としての面をもつから表現の自由として保障され、公務員も国民である以上これを享有する。もっ

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この観点で解ける過去問(5肢)

予備試験 2015年 第1問 イ直接

管理職的地位にある公務員が政党機関紙の配布といった殊更に一定の政治的傾向を顕著に示す行動に出た場合には,その指揮命令や指導監督を通じてその部下等の職務の遂行や組織の運営にもその傾向に沿った影響を及ぼすことになりかねず,「政治的行為」に該当する。

予備試験 2015年 第1問 ウ直接

公務員の職務の遂行の政治的中立性を損なうおそれが認められるか否かは,諸般の事情を総合して判断する必要があるが,公務員の政治的な行為が勤務外で行われた場合には,そのおそれは存在しないと考えられる。

司法試験 2015年 第1問 イ直接

管理職的地位にある公務員が政党機関紙の配布といった殊更に一定の政治的傾向を顕著に示す行動に出た場合には,その指揮命令や指導監督を通じてその部下等の職務の遂行や組織の運営にもその傾向に沿った影響を及ぼすことになりかねず,「政治的行為」に該当する。

司法試験 2015年 第1問 ウ直接

公務員の職務の遂行の政治的中立性を損なうおそれが認められるか否かは,諸般の事情を総合して判断する必要があるが,公務員の政治的な行為が勤務外で行われた場合には,そのおそれは存在しないと考えられる。

司法試験 2008年 第2問 ウ対比

国家公務員の具体的な政治的行為を処罰することの合憲性判断に当たっては,当該公務員の職務内容や問題となる行為の内容などを総合的に考慮すべきである。例えば機械的労務の提供を職務とする者の政治的行為により公務員の政治的中立性が害されるおそれは小さいが,他方,行われた行為が選挙に際しての特定政党への支援活動という政治的偏向の強いものであれば,結局処罰は合憲と判断される。

観点 3

無罪の理由は構成要件に当たらないことであり、適用違憲としたのではない

控訴審は、被告人の行為に罰則を適用することが憲法21条1項・31条に違反するとして無罪にした。最高裁は無罪の結論を保ったが、理由を入れ替えた。罰則そのものは、禁止対象を実質的なおそれのある行為に絞って解釈すれば、不明確でも過度に広汎でもなく合憲である。そのうえで、被告人の配布はその絞られた構成要件に当たらないから無罪である。違憲の判断はどこにも含まれていない。補足意見は、適用違憲の手法では事案や判断する者によって結論が動き、規制の範囲が曖昧になって表現への威嚇効果が残ると述べ、また本判決の解釈は違憲の疑いを避けるための合憲限定解釈ではなく、通常の法令解釈であると説明している。

よくある誤り

  • 堀越事件判決は、被告人の配布行為に罰則規定が適用される限りにおいて憲法21条1項・31条に違反するとした(×。それは控訴審の判断で、最高裁は構成要件該当性を否定した)
  • 堀越事件判決は、国家公務員法102条1項の罰則を法令として違憲とした(×。限定して解釈したうえで合憲とした)
  • 弊害の軽微な行為にまで一律に罰則を適用するのは必要最小限の域を超え違憲であるというのが判例である(×。猿払事件判決が排斥した下級審の考え方である)

短答での問われ方

違憲判断の方法を問う問題で出る。司法 R2 第16問 ア は、前半(おそれが実質的に認められない)は正しいが、後半を「適用される限りにおいて違憲」とした肢で×。結論の形(法令は合憲・構成要件不該当・無罪)を三点セットで覚える。司法 H24 第18問 ウ は、法令自体は合憲としつつ弊害の軽微な行為への罰則適用を違憲とする考え方を判例の趣旨とする肢で×。これは猿払事件の下級審がとり、最高裁が退けた構成である。本判決も適用違憲はとらず、解釈で処罰範囲を絞った。猿払事件判決も本判決も、適用違憲という構成はとっていないと整理しておく。

論文での書き方

違憲の主張を組むときは、法令違憲、適用違憲、限定解釈による構成要件不該当の三つを区別する。本判決に沿うなら、罰則を限定して解釈すれば合憲であると論じたうえで、問題の行為がその範囲に入るかを検討し、入らなければ「構成要件に該当しない」と結ぶ。適用違憲で結ぶ答案も立場としては成り立つが、最高裁がその手法を採らなかったことと、その理由(規制範囲が曖昧になり萎縮が残る)に触れておく。合憲限定解釈との異同は補足意見の説明であり、法廷意見そのものではない点に注意する。

この観点で解ける過去問(2肢)

司法試験 2020年 第16問 ア直接

最高裁判所は,公務員による政党機関誌の配布が国家公務員法違反に問われた堀越事件(最高裁判所平成24年12月7日第二小法廷判決,刑集66巻12号1337頁)において,被告人の配布行為には公務員の職務の遂行の政治的中立性を損なうおそれが実質的に認められず,当該配布行為に罰則規定が適用される限りにおいて憲法第21条第1項及び第31条に違反すると判示した。

司法試験 2012年 第18問 ウ対比

公務員の政治的行為の禁止を定める国家公務員法第102条第1項及び人事院規則14-7それ自体は憲法第21条に違反しないとしても,当該公務員の行為のもたらす弊害が軽微なものについてまで一律に罰則を適用することは,必要最小限の域を超えるものであって,憲法第21条及び第31条に違反する。

観点 4

猿払事件判決は変更されておらず、事案が異なるものとして区別された

本判決は小法廷判決であり、猿払事件判決(最大判昭49.11.6)を変更していない。猿払の事案は、労働組合協議会の事務局長である郵便局員が、協議会の決定に従って選挙用ポスターを掲示・配布したもので、職員団体の活動としての性格があり、勤務時間外でも、公務員が特定政党の候補者を積極的に支援していることが一般人に容易に分かるものであった。そのため実質的なおそれが認められる事案であったと位置づけ、本件とは事案が異なるとした。もっとも判断の進め方は違う。本判決は、意見表明への制約が間接的・付随的であるという説明も、合理的関連性という言葉も用いず、制限の必要性と自由の内容・制限の態様とを比べる枠組みで罰則の合憲性を確かめている。

よくある誤り

  • 堀越事件判決は猿払事件判決を変更し、同判決の有罪の結論は誤りであったとした(×。変更しておらず、猿払の事案は実質的なおそれが認められる場合であったとした)
  • 猿払事件判決は、公務員には憲法の人権保障が原則として及ばないという理論で制約を正当化した(×。政治的行為の自由が及ぶことを前提に、合理的で必要やむを得ない限度の制約を認めた)
  • 猿払事件判決は、政治的行為の禁止を意見表明そのものを狙った内容規制と位置づけたうえで合憲とした(×。行動のもたらす弊害の防止を狙いとする間接的・付随的な制約と位置づけた)

短答での問われ方

猿払事件判決と並べて問われる。司法・予備 H30 第1問は、ア(猿払は特別な法律関係を理由に人権保障が及ばないとした、×)、イ(禁止に伴う意見表明の制約は間接的・付随的制約にとどまるとした、○)、ウ(本判決の枠組み、○)の三段で両判決を対比させる。司法 H20 第2問 ア も、猿払が意見表明そのものの制約と捉えたとする肢で×。裁判官については寺西判事補事件(最大決平10.12.1)が、政治運動禁止の要請は一般職の国家公務員に対するものより強いとしており、予備 H23 第3問 イ・司法 H23 第7問 イ(○)、逆に「ほどには強くない」とする司法 R3 第1問 ウ(×)で問われている。

論文での書き方

公務員の政治的行為の事案では、猿払事件判決の三点審査(目的、目的と禁止との関連性、利益の均衡)を反対利益側の主張として示し、本判決の限定解釈で応じる流れが書きやすい。猿払の射程は、職員団体の活動として行われ、公務員の行為と外から分かる事案に及ぶと整理し、問題文の行為が組織的か個人的か、公務員の行為と認識できるかを見る。表現内容に着目した規制であるのに審査を緩める理由として間接的・付随的制約論を使うなら、本判決がそれに触れていないことを意識して、理由づけを自分で補う。

論証カードランク S

公務員の政治活動の自由の制約(21条1項)

本件処分は公務員の政治活動を理由とするものであり、表現の自由(憲法21条1項)を侵害しないかが問題となる。政治活動は政治的意見の表明としての面をもつから表現の自由として保障され、公務員も国民である以上これを享有する。もっ

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この観点で解ける過去問(8肢)

予備試験 2018年 第1問 ア対比

はい。猿払事件判決(最高裁判所昭和49年11月6日大法廷判決,刑集28巻9号393頁)が,先生のおっしゃる趣旨の判示をして,公務員の政治的意見表明の自由に対する制約を正当化しています。

予備試験 2018年 第1問 イ対比

公務員の政治的中立性を損なうおそれのある行動類型に属する政治的行為を禁止することに伴い意見表明の自由が制約されることになっても,そのような制約は行動の禁止に伴う限度での間接的・付随的制約にとどまると判示しています。

司法試験 2018年 第1問 ア対比

はい。猿払事件判決(最高裁判所昭和49年11月6日大法廷判決,刑集28巻9号393頁)が,先生のおっしゃる趣旨の判示をして,公務員の政治的意見表明の自由に対する制約を正当化しています。

司法試験 2018年 第1問 イ対比

公務員の政治的中立性を損なうおそれのある行動類型に属する政治的行為を禁止することに伴い意見表明の自由が制約されることになっても,そのような制約は行動の禁止に伴う限度での間接的・付随的制約にとどまると判示しています。

司法試験 2008年 第2問 ア対比

国家公務員の政治的中立性を損うおそれのある政治的行為を禁止することは,強い政治性を有する意見表明そのものを制約する規制であるが,行政の中立的運営とこれに対する国民の信頼の確保という国民全体の共同利益のためであれば,特定の内容の表現を禁止することも許される。

予備試験 2011年 第3問 イ対比

裁判官による積極的な政治運動の禁止の目的は,裁判官の独立及び中立・公正の確保に対する国民の信頼の維持,そして司法と立法・行政とのあるべき関係を規律することであるので,その要請は,一般職の国家公務員に対する政治的行為の禁止の要請よりも強いものというべきである。

司法試験 2011年 第7問 イ対比

裁判官による積極的な政治運動の禁止の目的は,裁判官の独立及び中立・公正の確保に対する国民の信頼の維持,そして司法と立法・行政とのあるべき関係を規律することであるので,その要請は,一般職の国家公務員に対する政治的行為の禁止の要請よりも強いものというべきである。

司法試験 2021年 第1問 ウ対比

職権行使の独立が保障され,単独で又は合議体の一員として司法権を行使する主体として,国に対する訴訟を含めて中立・公正な立場から裁判を行うことが強く期待される裁判官に対する政治運動禁止の要請は,議会制民主主義の政治過程を経て決定された政策を,政治的偏向を排し組織の一員として忠実に遂行すべき立場にある一般職の国家公務員に対する政治的行為の禁止の要請ほどには強くないというべきである。

関連する判例

  • 猿払事件最大判昭49.11.6対比猿払事件。同じ罰則を合憲とし有罪とした大法廷判決で、本判決は変更せず、職員団体の活動として行われた事案として区別した。
  • 寺西判事補分限事件最大決平10.12.1対比寺西判事補事件。裁判官の積極的政治運動の禁止について、その要請は一般職の国家公務員に対するものより強いとした。
  • よど号ハイジャック記事抹消事件最大判昭58.6.22同旨よど号ハイジャック記事抹消事件。制限の必要性と自由の内容・制限の態様を比べる枠組みで、本判決が罰則の合憲性判断に用いた。
  • 最判平3.7.9対比旧監獄法施行規則事件。委任を受けた規則の規定を委任の範囲を超えるとして無効とした例で、規則を限定的に解釈した本判決と対比する。

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