公判前整理手続後の訴因変更
公判前整理手続後の訴因変更(東京高判平20.11.18)は、公判前整理手続(第1回公判の前に争点と証拠を絞り込む手続)を経た後に、検察官が主張の内容を改める訴因変更を請求できるかが問題になった判例です。裁判所は、争点整理と審理計画の趣旨を没却するような訴因変更は許されないとしつつ、本件は整理段階で争点でなかった点から変更の必要が生じ、審理計画への影響も小さいとして許可を適法としました。手続後の訴因変更に、明文にない制約がかかることを示した判例として学びます。
事案
公判前整理手続と訴因変更の仕組み
公判前整理手続は、第1回公判の前に当事者の予定主張と証拠を出し合い、争点と証拠を絞り込み、審理計画まで決めておく手続である(316条の2以下)。手続が終わった後の新たな証拠調べ請求は、やむを得ない事由がない限りできない(316条の32第1項)。これに対し、検察官の主張を変える訴因変更については、手続後の時期を制限する明文の規定がない。訴因変更は、公訴事実の同一性を害しない限り裁判所が許さなければならないのが原則である(312条1項)。
何が起きたか
被告人は、乗用車を運転中に前方左右の注視を怠り、安全を確かめないまま進路を変えた過失で原動機付自転車に衝突し、運転者を死亡させたうえ現場から逃げたとして、業務上過失致死と道路交通法違反で起訴された。公判前整理手続では、争点は被告人が事故を起こして逃げた犯人かどうかに絞られ、その前提で審理計画が立てられた。ところが公判で目撃者の証人尋問などを行うと、事故の起き方が訴因の前提と食い違うことが分かり、検察官は過失の内容を改める訴因変更を請求した。
第一審と控訴
第一審はこの訴因変更を許可し、それに伴う追加の証拠調べとして、公判前整理手続でいったん撤回されていた実況見分調書とその作成者の証人尋問(検察官側)、目撃者の証人尋問(弁護側)を行ったうえ、変更後の訴因で有罪とした。被告人は、公判前整理手続を経た後の訴因変更請求は権利の濫用であり、これを許した第一審の手続には法令違反があるとして控訴した。
要点
- 公判前整理手続を経た後の訴因変更請求は、争点整理と審理計画の趣旨を没却する場合には許されない
- 趣旨を没却するかは、変更の必要が生じた経緯と追加の証拠調べ・審理計画への影響で判断する
- 公判前整理手続の中でも訴因変更はでき、手続後に制限されるのは当事者の新たな証拠調べ請求である
判旨
本判決は、公判前整理手続を、主張と証拠を明らかにして争点と証拠を整理し、「充実した公判の審理を継続的、計画的かつ迅速に行うことができるようにするための制度」と位置づけた。そのうえで、同手続を経た後の公判では「充実した争点整理や審理計画の策定がされた趣旨を没却するような訴因変更請求は許されない」との規範を示した。本件は、整理段階で争点になっていなかった点について公判の証人尋問等から変更の必要が生じたもので、追加の証拠調べもかなり限られ、審理計画を大きく変える必要もなかったから、趣旨を没却せず、権利濫用にも当たらないとして、手続違反の主張を退けた(ただし過失は認められないとして業務上過失致死は無罪とし、道路交通法違反のみで処断した)。
観点 1
公判前整理手続を経た後の訴因変更請求は、争点整理と審理計画の趣旨を没却する場合には許されない
312条1項は公訴事実の同一性の範囲内なら訴因変更を許さなければならないと定め、手続後の時期の制限は条文に無い。316条の32第1項が制限するのは新たな証拠調べ請求であって、主張の変更ではない。それでも本判決は、公判前整理手続が争点と証拠を絞り込んで計画どおりの迅速な審理を実現するための制度であることから、その趣旨を骨抜きにする訴因変更請求は許されないとした。つまり公判前整理手続を経たこと自体が許否の判断に影響し得るが、手続後の訴因変更が一律に禁止されるわけではなく、やむを得ない事由が要件として求められるわけでもない。
よくある誤り
- 公判前整理手続を経た事件では、316条の32第1項と同じく、やむを得ない事由が無ければ訴因変更は許されない(×。明文の制限は証拠調べ請求だけで、基準は趣旨を没却するかどうか)
- 公判前整理手続が終わった後は、検察官は訴因変更を請求できない(×。趣旨を没却しない限り許される)
- 312条1項は公訴事実の同一性の範囲内なら必ず許可を義務付けているから、公判前整理手続を経たことは許否に影響しない(×。本判決は制度趣旨から制約を認めた)
短答での問われ方
この判例そのものを問う短答の肢は過去問に見当たらない。出るのは周辺の条文知識で、手続後の証拠調べ請求の制限(316条の32第1項)が予備R4第21問オ・司法H19第28問5で○として出ている。その制限が訴因変更には明文で及ばないこと、それでも本判決が趣旨没却の基準で歯止めをかけたことを、条文と判例の二段で整理しておく。訴因変更の請求が第1回公判期日の前でもできること(予備H23第19問ア・司法H23第29問ア)も、時期を縛る明文が無いことの表れとして一緒に押さえる。
論文での書き方
規範は、公判前整理手続を経た後の公判では「充実した争点整理や審理計画の策定がされた趣旨を没却するような訴因変更請求は許されない」である。導き方は、312条1項の文言と316条の32の対象が証拠請求に限られることを確認し、それでも同手続の制度趣旨(316条の2第1項)と当事者の協力義務(316条の3第2項)から制約が導かれる、と書く。従来からある訴因変更の時機的限界(被告人の防御に著しい不利益を与える請求を権利濫用として退ける考え方)とは別に、手続を経たこと自体から制約を導く点が本判決の特徴である。射程として、本判決は許可を適法とした事例であり、どういう場合に不許可になるかの線までは示していない。
この観点で解ける過去問(4肢)
予備試験 2022年 第21問 オ対比
公判前整理手続に付された事件については、検察官及び被告人又は弁護人は、やむを得ない事由によって公判前整理手続において請求することができなかったものを除き、当該公判前整理手続が終わった後には、証拠調べを請求することができない。
司法試験 2007年 第28問 5対比
公判前整理手続に付された事件については,検察官及び被告人又は弁護人は,やむを得ない事由によって公判前整理手続において請求することができなかったものを除き,当該公判前整理手続が終わった後には,証拠調べを請求することができない。
予備試験 2011年 第19問 ア応用
検察官は,第1回の公判期日の前であっても,公訴事実の同一性を害しない限度において,起訴状に記載された訴因の追加,撤回又は変更を裁判所に請求することができる。
司法試験 2011年 第29問 ア応用
検察官は,第1回の公判期日の前であっても,公訴事実の同一性を害しない限度において,起訴状に記載された訴因の追加,撤回又は変更を裁判所に請求することができる。
観点 2
趣旨を没却するかは、変更の必要が生じた経緯と追加の証拠調べ・審理計画への影響で判断する
本判決は、①変更の必要が、整理段階で争点になっていなかった事項について公判の証人尋問等の結果はじめて明らかになった事実から生じたこと、②許可しても必要となる追加の証拠調べがかなり限られ、審理計画を大きく組み直す必要がなかったことを挙げ、趣旨を没却せず、権利濫用にも当たらないとした。①は、検察官が整理段階で変更を検討できたか(検察官側の落ち度)を見る要素であり、②は、手続を経た意味がどこまで失われるかを見る要素である。判決が明示した事情はこの二つである。これに加えて、整理がどこまで詰めて行われたか、請求の時期、裁判員裁判かどうか、被告人の防御への影響も考慮要素になると解されている。本件は裁判官だけの合議体による審理で、予定の変更に対応しやすかった点にも注意する。
よくある誤り
- 公判で初めて判明した事実に基づく変更でも、公判前整理手続で争点とされていない事項に関する訴因変更は一律に許されない(×。本判決はまさにその場面で許可を適法とした)
- 追加の証拠調べが一つでも必要になる訴因変更は、審理計画を変える以上許されない(×。限定的で大幅な計画変更を要しなければ許される)
短答での問われ方
短答で事例として問われた例は見当たらない。論文で、公判前整理手続を経た事件の公判終盤に検察官が訴因変更を請求する場面が出たときに使う。結論を左右するのは、検察官が整理段階で気付けたか、追加立証の量と期日への影響、という二つの軸である。
論文での書き方
あてはめでは、公判前整理手続でどの点が争点とされ、何が争点外だったか、変更の必要がいつ・何をきっかけに生じたか(検察官が整理段階で把握できた事情か)、追加で必要な証拠調べの種類と量、期日の追加や期日間整理手続の要否、裁判員の職務従事予定期間への影響、被告人が新訴因に備える時間があるかを順に拾う。本件のように「争点外の事項が公判の証拠調べで判明し、追加立証も限定的」なら許可、検察官が整理段階で検討できたのに放置し、審理計画を大きく崩すなら不許可、と対比させると説得力が出る。
観点 3
公判前整理手続の中でも訴因変更はでき、手続後に制限されるのは当事者の新たな証拠調べ請求である
裁判所は公判前整理手続の中で訴因・罰条の追加、撤回、変更を許すことができ(316条の5第2号)、検察官もその手続中に変更を請求できる。手続後に当事者が新たに証拠調べを請求できるのは、やむを得ない事由で整理段階に請求できなかったものに限られる(316条の32第1項)。やむを得ない事由があれば足り、証拠の種類は問わないから、手続後の請求の余地が一切無いわけでも、情状の証拠に限られるわけでもない。もっとも、裁判所が必要と認めて職権で証拠調べをすることは妨げられず(同条2項)、やむを得ない事由がある証拠でも職権で調べる義務が生じるわけではない。公判が始まった後でも、必要があれば期日間整理手続に付して争点と証拠を整理し直すことができる(316条の28)。本判決の事案でも追加の証拠調べが行われた。
よくある誤り
- 検察官は公判前整理手続の中では訴因変更を請求できない(×。316条の5第2号)
- 裁判所は公判前整理手続で訴因の変更を許すことができない(×)
- やむを得ない事由で整理段階に請求できなかった証拠は、裁判所が職権で取り調べなければならない(×。当事者の請求が許されるだけ)
- 整理段階で請求されなかった証拠は、やむを得ない事由が無ければ職権でも取り調べられない(×。316条の32第2項)
- 公判開始後は期日間整理手続に付すことができない(×)
- 手続後に請求できるのは、やむを得ない事由で請求できなかった証拠のうち情状に関するものに限られる(×。証拠の種類による限定は無い)
- 公判前整理手続の中で請求されなかった証拠は、手続後に請求する余地が無い(×。やむを得ない事由があれば請求できる)
短答での問われ方
司法H22第29問イ、予備H25第25問イ・司法H25第37問イ(手続中の訴因変更。いずれも×)、予備R4第21問オ・司法H19第28問5(手続後の証拠請求制限。○)、司法H20第32問エ(情状の証拠に限るとする×)、予備R5第25問オ(手続後の請求の余地が無いとする×)、司法H22第29問オ・予備H28第20問エ・予備R6第15問エ(職権証拠調べ。義務ではないが、できる)、予備H28第20問オ(期日間整理手続。×)。いずれも条文の正確さが問われる。
論文での書き方
論文では、本判決の規範を導く前提として、316条の5第2号で手続中の訴因変更が予定されていること、316条の32が証拠請求だけを制限していることを示す。手続後に審理計画の修正が必要になった場合の受け皿として、期日間整理手続(316条の28)にも触れられると、許否判断で「計画への影響」を具体的に論じやすい。
この観点で解ける過去問(9肢)
司法試験 2010年 第29問 イ応用
検察官は,公判前整理手続においては,訴因の変更を請求することはできない。
予備試験 2013年 第25問 イ応用
裁判所は,訴因の変更を許すことができない。
司法試験 2013年 第37問 イ応用
裁判所は,訴因の変更を許すことができない。
司法試験 2010年 第29問 オ応用
裁判所は,被告人又は弁護人が,公判前整理手続が終わった後に証拠調べを請求した証拠のうち,やむを得ない事由によって公判前整理手続において請求することができなかったと認められるものについては,職権で証拠調べをしなければならない。
予備試験 2016年 第20問 エ応用
裁判所は,公判前整理手続に付された事件の公判において,検察官,被告人及び弁護人が公判前整理手続において取調べを請求しなかった証拠について,やむを得ない事由によって請求できなかった場合でなくても,必要と認めるときは,職権で証拠調べをすることができる。
予備試験 2016年 第20問 オ応用
裁判所は,事件を公判前整理手続に付した場合,同手続を終結させて公判を開始した後には,期日間整理手続に付することができない。
予備試験 2024年 第15問 エ応用
公判前整理手続に付された事件の公判では、検察官、被告人及び弁護人が公判前整理手続において取調べを請求しなかった証拠について、裁判所が職権で証拠調べをすることはできない。
司法試験 2008年 第32問 エ応用
検察官及び被告人又は弁護人は,公判前整理手続が終わった後には,やむを得ない事由によって当該公判前整理手続において請求することができなかった証拠のうち,情状に関するものに限って,その証拠調べを請求することができる。
予備試験 2023年 第25問 オ応用
下線部⑤の写真について、公判前整理手続の中で証拠調べ請求がされることなく同手続が終了した以上、Aが丙の証人尋問終了後にその証拠調べを請求する余地はない。
関連する判例
- 福岡高那覇支判昭51.4.5同旨公判前整理手続導入前に、防御に著しい不利益を与える訴因変更請求は許されないとした時機的限界の裁判例
- 公判前整理手続における主張明示と被告人質問最決平27.5.25同旨公判前整理手続を経た意味を失わせるかという観点で、公判での被告人質問の制限を論じた判例
- 不保護による保護責任者遺棄罪と訴因変更命令の義務最判平30.3.19対比公判前整理手続を経た裁判員裁判で、裁判所に訴因変更を命じ・促す義務は無いとした判例(訴因変更の許否ではなく命令義務の問題)
司法試験・予備試験AIブートラボ
短答も論文も、
スマホひとつで対策する。
過去問の肢別演習、論証カード、条文と判例の原文、用語集。司法試験・予備試験の勉強に使う教材をひとつのアプリにまとめました。

