判例集 / 刑事訴訟法 / GPS捜査事件

GPS捜査事件

重要度 A 刑事訴訟法 強制処分の意義 最大判平29.3.15 最高裁判所大法廷 読了 約10分

GPS捜査事件(最大判平29.3.15)は、警察が令状を取らずに、被告人らが使う車19台にGPS端末をひそかに取り付けて約6か月半にわたり居場所を把握した捜査が、許されるかが問題になった判例です。最高裁は、この捜査は個人の行動を継続的・網羅的に把握し、私的な領域に侵入するものなので、法律の特別の定めがなければできない強制の処分に当たり、令状なしには行えないとしました。新しい捜査手法が強制処分かどうかを判断した判例として、憲法35条の保障範囲とあわせて短答で問われます。

事案

強制処分法定主義と令状主義

刑訴法197条1項は、捜査に必要な取調べはできるとしつつ、ただし書で「強制の処分」は法律に特別の定めがある場合でなければすることができないと定める(強制処分法定主義)。さらに憲法35条と刑訴法218条以下により、強制処分は原則として裁判官の令状を得て行わなければならない(令状主義)。そこで、法律に定めのない新しい捜査手法が「強制の処分」に当たるかどうかで、そもそも許されるのか、許されるとしても令状が要るのかが決まる。強制の処分の意味については、個人の意思を制圧し、身体・住居・財産等に制約を加えて強制的に捜査目的を実現する行為などをいうとした最決昭51.3.16があり、GPS端末を秘かに使う捜査が、この基準でどう評価されるかが問われた。

約6か月半、19台にGPS端末

被告人が複数の共犯者と犯したと疑われた窃盗事件について、警察は組織性の有無・程度や被告人の役割を含めた犯行の全容を解明するため、約6か月半にわたって(平成25年5月23日頃〜同年12月4日頃)、被告人や共犯者、さらに被告人の知人女性も使う蓋然性があった自動車等合計19台に、使用者らの承諾を得ず、令状も取らずにGPS端末を取り付けた。そのうえで端末の位置を検索し、車両の所在と移動状況を把握した。被告人は窃盗・建造物侵入・傷害の罪で起訴され、弁護人は、この捜査は令状なしには許されない強制処分であり、これによって得た証拠は違法収集証拠として排除されるべきだと主張した。

第1審と原審の判断

第1審(大阪地裁)は平成27年6月5日付けの決定で、本件GPS捜査は検証の性質を持つ強制の処分であり、検証許可状を得ずに行った点に重大な違法があるとして、この捜査で直接得た証拠と、それに密接に関連する証拠の証拠能力を否定した。ただし、残りの証拠によって被告人を有罪とした。これに対し原審(大阪高判平28.3.2)は、取得できる情報は車両の位置に限られプライバシー侵害の程度は大きくないこと、尾行・張り込みと併用する必要があったこと、当時は強制処分とする司法判断が定着しておらず警察官に令状主義を潜脱する意図までは認め難いことなどを挙げ、重大な違法はないとして控訴を棄却した。被告人が上告した。

要点

  1. GPS捜査は合理的に推認される意思に反して私的領域に侵入するので強制の処分に当たる
  2. 憲法35条は住居・書類・所持品に準ずる私的領域に侵入されない権利も保障している
  3. GPS捜査は令状がなければできず、既存の検証許可状で行うことにも疑義があり立法が望ましいとされた
  4. 公道上の尾行や撮影は任意処分にとどまり、機器を所持品に装着するGPS捜査とは区別される
  5. 本件GPS捜査は違法だが、密接に関連しない他の証拠で有罪とした結論は維持された

判旨

大法廷は、GPS捜査は公道上に限らずプライバシーが強く守られるべき場所も含めて車両と使用者の所在を逐一把握でき、個人の行動の継続的・網羅的な把握を必然的に伴ううえ、機器を所持品に秘かに装着する点で肉眼の観察やカメラ撮影と異なり、公権力による私的領域への侵入を伴うとした。そして憲法35条の保障対象には「これらに準ずる私的領域に『侵入』されることのない権利が含まれる」とし、GPS捜査は「特別の根拠規定がなければ許容されない強制の処分」で、令状がなければ行えないとした。さらに検証許可状等で行うことにも疑義があり、「立法的な措置が講じられることが望ましい」と述べた。もっとも第1審の証拠排除の判断は正当で、原判決の誤りは結論に影響しないとして上告を棄却した。

観点 1

GPS捜査は合理的に推認される意思に反して私的領域に侵入するので強制の処分に当たる

強制の処分の基準は、個人の意思を制圧し重要な権利・利益を制約するかである(最決昭51.3.16)。GPS捜査は対象者に知られずに行うため、現実に拒否の意思が表明される場面がない。判例は、通常人なら当然拒むと合理的に推認される意思に反して行えば意思の制圧に当たると考え、所持品である車両に機器を秘かに装着して私的領域に侵入する点をとらえて、強制の処分と判断した。侵入は機器の装着と所在の検索という手法そのものにあり、位置情報が一定期間たまって初めて強制処分になるという構成はとっていない。

よくある誤り

  • 反対の意思が現実に表明されていないから意思の制圧はなく、任意処分として行える(×。合理的に推認される意思に反すれば足りる)
  • 位置情報が一定期間にわたり蓄積・分析された後に初めて強制処分と評価される(×。装着して所在を検索する手法自体が私的領域への侵入)
  • 有形力を行使していないから強制処分には当たらない(×。有形力の有無は基準ではない)

短答での問われ方

予備 R2 第15問 ア(○)・イ(×)・ウ(×)、予備 R5 第15問 ウ(○)が判示をほぼそのまま問う。イは「現実の反対意思がないから任意処分」、ウは「一定期間の取得後に初めて強制処分」という時間的な限定を付けて誤りにする型である。予備 R5 第15問 イ、予備 H29 第14問 アは最決昭51.3.16の定義そのものを問うので、両判例をセットで覚える。

論文での書き方

規範は最決昭51.3.16の定義を示したうえで、相手が気付かない秘匿型の処分では「合理的に推認される個人の意思に反するか」で意思制圧を判断し、制約される利益が憲法35条の保障する私的領域に及ぶかを検討する、と組み立てる。あてはめでは、機器の秘かな装着、私的空間を含む所在の逐一の把握、行動の継続的・網羅的把握が必然的に伴うことを拾う。強制処分と認定したら、任意処分の相当性の議論には進まない。

論証カードランク A

秘匿型捜査の「強制の処分」該当性の判断枠組み(GPS捜査・197条1項ただし書)

捜査機関が対象者に気付かれないまま行う捜査手法(GPS端末の装着、荷物のエックス線検査等)が「強制の処分」(刑訴法197条1項ただし書)に当たり、根拠規定なくしては許されないのではないか。判例の定式(個人の意思を制圧し、

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この観点で解ける過去問(6肢)

予備試験 2023年 第15問 ウ直接

車両に使用者らの承諾なく秘かにGPS端末を取り付け、情報機器でその位置情報を検索し、画面表示を読み取って当該車両の所在と移動状況を把握する捜査手法は、個人のプライバシーの侵害を可能とする機器をその所持品に秘かに装着することによって、合理的に推認される個人の意思に反してその私的領域に侵入するものであり、刑事訴訟法上、特別の根拠規定がなければ許容されない強制処分に当たる。

予備試験 2020年 第15問 ア直接

GPS捜査は,個人のプライバシーの侵害を可能とする機器をその所持品に秘かに装着することによって行われるため,合理的に推認される個人の意思に反してその私的領域に侵入する捜査手法といえ,刑事訴訟法上,特別の根拠規定がなければ許容されない強制処分に当たる。

予備試験 2020年 第15問 イ直接

GPS捜査は,その実施に当たり,処分を受ける者の反対意思が現実に表明されているわけではないため,個人の意思を制圧することはなく,任意処分として行うことができる。

予備試験 2020年 第15問 ウ直接

GPS捜査によって生じる個人のプライバシーの侵害とは,GPS端末を秘かに装着した車両の位置情報を,継続的,網羅的に取得し,これを蓄積,分析することにより,その車両を使用する者の交友関係をはじめとする私生活上の情報全般を把握することをいい,一定期間にわたり車両の位置情報が取得された後初めてそのGPS捜査は強制処分と評価される。

予備試験 2023年 第15問 イ応用

強制手段とは、有形力の行使を伴う手段を意味するものではなく、個人の意思を制圧し、身体、住居、財産等に制約を加えて強制的に捜査目的を実現する行為など、特別の根拠規定がなければ許容することが相当でない手段を意味するものであって、この程度に至らない有形力の行使は、任意捜査においても許容される場合がある。

予備試験 2017年 第14問 ア応用

強制手段とは,有形力の行使を伴う手段を意味するものではなく,個人の意思を制圧し,身体,住居,財産等に制約を加えて強制的に捜査目的を実現する行為など,特別の根拠規定がなければ許容することが相当でない手段を意味するものであって,この程度に至らない有形力の行使は,任意捜査においても許容される場合がある。

観点 2

憲法35条は住居・書類・所持品に準ずる私的領域に侵入されない権利も保障している

憲法35条の文言は「住居、書類及び所持品」について侵入・捜索・押収を受けない権利である。判例はこれを文字どおりの三つの対象に限らず、それらに準ずる私的領域に侵入されない権利まで保障が及ぶと解した。この理解により、物理的に住居へ立ち入ったり物を押収したりしなくても、所持品に機器を付けて私的な行動を逐一追う捜査は35条の問題になる。GPS捜査が侵害するのは「憲法の保障する重要な法的利益」であり、だから特別の根拠規定と令状が要るという筋道で、強制処分該当性と令状主義が結び付けられている。

よくある誤り

  • 35条の保障対象は住居・書類・所持品に限られ、これに準ずる私的領域は含まれない(×)
  • GPS捜査はプライバシーの問題にすぎず、35条の令状主義とは関係がない(×。35条の保障する利益の侵害として令状を要するとした)

短答での問われ方

憲法の短答で、予備 R4 第6問 イ と司法 R4 第9問 イ が同じ文言で出題された(いずれも○)。判示の言い回しをそのまま肢にしているので、「準ずる私的領域」「侵入されることのない権利」という語を覚えておけば即答できる。刑訴の肢でも、強制処分の理由として「憲法の保障する重要な法的利益」が出てくる。

論文での書き方

刑訴の答案では、強制の処分の要件である「重要な法的利益」の中身として35条を挙げ、侵害される利益が住居・書類・所持品又はこれに準ずる私的領域に達しているかを、取得される情報の質と量、機器の装着という態様から認定し、令状が必要となる根拠にする。憲法の答案では、13条のプライバシーと並べて、捜査機関による情報の取得が35条の保障する私的領域への侵入に当たるかを論じる。射程として、所持品への装着を伴わない位置情報の取得にまで及ぶかは本判決からは直ちには決まらない。

論証カードランク A

秘匿型捜査の「強制の処分」該当性の判断枠組み(GPS捜査・197条1項ただし書)

捜査機関が対象者に気付かれないまま行う捜査手法(GPS端末の装着、荷物のエックス線検査等)が「強制の処分」(刑訴法197条1項ただし書)に当たり、根拠規定なくしては許されないのではないか。判例の定式(個人の意思を制圧し、

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この観点で解ける過去問(2肢)

予備試験 2022年 第6問 イ直接

憲法第35条は、住居、書類及び所持品について、侵入、捜索及び押収を受けることのない権利を規定しているが、この規定の保障対象には、住居、書類及び所持品に準ずる私的領域に侵入されることのない権利が含まれる。

司法試験 2022年 第9問 イ直接

憲法第35条は、住居、書類及び所持品について、侵入、捜索及び押収を受けることのない権利を規定しているが、この規定の保障対象には、住居、書類及び所持品に準ずる私的領域に侵入されることのない権利が含まれる。

観点 3

GPS捜査は令状がなければできず、既存の検証許可状で行うことにも疑義があり立法が望ましいとされた

判例は、GPS捜査は現行犯逮捕のような令状不要の処分と同視できないから令状が必要だとした。そのうえで、端末を付ける車両と罪名を特定しただけでは事件と無関係な行動まで過剰に把握することを防げず、令状審査の趣旨を満たせないおそれがあること、秘かに行う性質上事前の令状呈示ができず、それに代わる公正の担保が仕組みとして用意されていないことを指摘した。期間の限定・第三者の立会い・事後通知などの手当ては第一次的に立法府が選ぶべきで、裁判官が事案ごとに条件を付けて許すのは197条1項ただし書の趣旨に沿わないとし、現行法の令状を発付することには疑義があると述べた。

よくある誤り

  • 刑訴法には検証は10日を超えて実施できないとの規定があるので、検証許可状を得れば行える(×。そのような規定はなく、検証許可状によっても過剰な把握を抑えられないとした)
  • 刑訴法には令状を示せない場合に処分後に事後通知する一般的な規定があるので、適正手続上の問題はない(×。代わる公正の担保が仕組みとして無いことが問題とされた)
  • 令状は不要で、任意捜査として相当性の範囲で許される(×)

短答での問われ方

予備 R2 第15問 エ・オ(いずれも×)は、実在しない条文(検証の日数制限、事後通知の一般規定)を持ち出して「だから現行法で足りる」とする型である。判旨は「過剰な把握を抑制できない」「事前の令状呈示ができず代わる担保がない」という二つの問題を挙げて立法を求めたので、現行法で問題なく実施できるとする肢はすべて誤りと判断できる。

論文での書き方

強制処分と認定した後、どの令状によるかを論じる場面で使う。検証と同じ性質を持ちつつ検証では捉えきれない面があること、対象の特定の困難と事前呈示の不能を挙げ、現行法での実施には疑義があるとまとめる。電話傍受も強制処分だが、条件を付した検証許可状で行うことが認められていた(最決平11.12.16)ので、これと対比すると、GPS捜査では対象を絞る条件付けが難しい点が分かる。なお3名の裁判官の補足意見は、立法までの間、ごく限られた重大犯罪で高度の必要性がある場合に令状で実施する余地を残している。

この観点で解ける過去問(3肢)

予備試験 2020年 第15問 エ直接

GPS捜査は,その実施に当たり,被疑事実と関係のない使用者の行動の過剰な把握を抑制する必要があるが,刑事訴訟法上,検証は10日を超えて実施できないとの規定があるため,検証許可状を取得すればこれを行うことができる。

予備試験 2020年 第15問 オ直接

GPS捜査は,被疑者らに知られずに秘かに行うのでなければ意味がなく,処分を受ける者に対して事前の令状呈示を行うことは想定できないが,刑事訴訟法は,令状により行われる各強制処分について,令状を示すことができない場合に備え,処分の終了後遅滞なく,処分を受けた者に処分実施の事実を通知する手続を規定しているため,適正手続の保障という観点から問題が生じることはない。

司法試験 2024年 第5問 イ対比

電話傍受は、憲法第21条第2項後段の定める通信の秘密を侵害し、ひいては個人のプライバシーを侵害する強制処分であるが、一定の要件の下では、捜査の手段として憲法上全く許されないものではなく、法律の定める手続に従って電話傍受を行うことも、憲法上許される。

観点 4

公道上の尾行や撮影は任意処分にとどまり、機器を所持品に装着するGPS捜査とは区別される

判例は、GPS捜査が公道上の所在を肉眼で確かめたりカメラで撮ったりする手法とは異なると述べた。公道を歩く人の後をつけて外から見える挙動を観察する尾行は、意思を制圧せず住居や財産に制約も加えないので任意処分であり、令状は要らない。公道上の容ぼう等の撮影も、現行犯に近い状況でなくても、犯人と疑う合理的な理由があり、犯人特定に必要な限度で相当な方法なら令状なしで許される(最決平20.4.15)。これに対し、宅配便荷物にエックス線を当てて内容物の品目まで特定できる検査は、運送業者の承諾があっても荷送人・荷受人のプライバシーを大きく侵害するので、検証の性質を持つ強制処分とされた(最決平21.9.28)。私的領域への侵入とプライバシー侵害の大きさが分かれ目である。

よくある誤り

  • 公道上を歩く被疑者を尾行するには裁判官の令状が必要である(×。尾行は任意処分)
  • 公道上の被疑者の容ぼう等の撮影は、同意か令状がなければ一切許されない(×)
  • 公道上の撮影が令状なしに許されるのは、現に犯罪が行われ又は行われた後間がない場合に限られる(×。その場合に限る趣旨ではない)
  • 宅配便荷物のエックス線検査は内容物の形状や材質をうかがうにとどまり、宅配便業者の承諾もあるから任意処分として許される(×。強制処分とされた)

短答での問われ方

予備 R7 第20問 イ(×)は、事例の中で公道上の尾行に令状が要るかを問う。予備 R5 第15問 はGPS捜査(ウ○)と並べて、公道上の撮影(ア×)、強制手段の定義(イ○)、エックス線検査(エ○)を一問で出した。公道上の撮影は司法 H25 第25問 エ(○)と司法 H24 第23問 ア(×。現行犯的な状況に限るとする型)、エックス線検査は司法 H25 第25問 オ(○)、予備 H29 第14問 イ(×)、司法 H24 第23問 ウ(×。業者の承諾を理由に任意とする型)でも問われている。

論文での書き方

答案では、対象の処分がGPS捜査に近いか、尾行や公道上の撮影に近いかを、取得される情報の質と量、所持品への機器装着など私的領域への侵入の有無で比べる。強制処分に当たらないと判断したら、最決昭51.3.16の必要性・緊急性・相当性で任意処分の限界を検討する、という二段構えにする。

論証カード

強制処分と任意処分の限界

捜査手段に特別の根拠規定がない場合、それが「強制の処分」(刑訴法197条1項ただし書)に当たれば強制処分法定主義に反し、当たらなくても無制約ではないため、両者の区別と任意処分の限界が問題となる。強制処分とは、個人の意思を

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この観点で解ける過去問(8肢)

予備試験 2025年 第20問 イ対比

下線部②につき、Xは、甲を尾行するに当たり、裁判官による令状の発付を受ける必要がある。

予備試験 2023年 第15問 エ対比

荷送人や荷受人の承諾を得ることなく、宅配便業者の運送過程下にある荷物について、外部からエックス線を照射して内容物の射影を観察する捜査手法は、その射影によって荷物の内容物の形状や材質をうかがい知ることができるだけでなく、その品目等を相当程度具体的に特定することも可能である場合には、荷送人や荷受人の内容物に対するプライバシー等を大きく侵害するものであるから、検証としての性質を有する強制処分に当たる。

予備試験 2023年 第15問 ア対比

強盗殺人事件の捜査に関し、公道上を歩いている被疑者の容ぼう等を撮影することは、防犯ビデオに写っていた犯人の容ぼう等と被疑者の容ぼう等との同一性の有無という犯人を特定するための重要な判断に必要な証拠資料を入手するためであっても、被疑者の同意がある場合か、裁判官の令状がある場合以外には許容されない。

予備試験 2017年 第14問 イ対比

荷送人の依頼に基づき宅配便業者の運送過程下にある荷物について,捜査機関が,捜査目的を達成するため,荷送人や荷受人の承諾を得ることなく,その荷物に外部からエックス線を照射して内容物の射影を観察した行為は,任意処分として許される。

司法試験 2013年 第25問 オ対比

捜査機関が,捜査目的で宅配業者が保管している宅配便荷物に荷送人や荷受人の承諾を得ることなく,エックス線を照射して内容物の射影を観察するには,検証許可状を必要とする。

司法試験 2012年 第23問 ア対比

何人もみだりにその容貌・姿態を撮影されない自由を有しているから,公道を歩行中の人に対する警察官による容貌等の写真撮影は,撮影される本人の同意がなく,また裁判官の令状がない場合には,現に犯罪が行われ若しくは行われた後間がないと認められる場合であって,証拠保全の必要性及び緊急性があり,その撮影が一般的に許容される限度を超えない相当な方法をもって行われるとき以外は許されない。

司法試験 2012年 第23問 ウ対比

捜査機関が,捜査の必要のため,宅配便業者の了解を得て,その運送過程下にある宅配便荷物を借り受けた上,荷送人や荷受人の承諾を得ることなく,これに外部からエックス線を照射して内容物の射影を撮影する行為は,宅配便荷物の外部から照射したエックス線の射影により内容物の形状や材質をうかがい知ることができるにとどまるから,プライバシー等の侵害の程度が大きいとはいえない上,占有者である宅配便業者の承諾を得て行っているものであるから,検査対象を不審な宅配便荷物に限定して行う場合には,任意捜査として許容される。

司法試験 2013年 第25問 エ対比

捜査機関は,強盗殺人事件に関し,被疑者が犯人である疑いを持つ合理的理由が存在する場合,検証許可状がなくても,犯人の特定のための重要な判断に必要な証拠資料を入手する手段として,これに必要な限度において,公道上を歩いている被疑者の容貌等を撮影することができる。

観点 5

本件GPS捜査は違法だが、密接に関連しない他の証拠で有罪とした結論は維持された

判例は、原審が重大な違法はないとした判断を、憲法と刑訴法の解釈適用を誤ったものとして是認しなかった。しかし、第1審は本件GPS捜査で直接得た証拠とこれと密接に関連する証拠の証拠能力を否定し、捜査に密接に関連するとまでは認められない残りの証拠で有罪としていた。最高裁はこの第1審判決を正当とし、原判決の誤りは判決に影響しないことが明らかだとして上告を棄却した。違法と判断された捜査があっても、その捜査と密接な関連がない証拠の証拠能力まで当然に否定されるわけではない。

よくある誤り

  • GPS捜査が違法とされたので、被告人は無罪となった(×。上告は棄却され有罪が維持された)
  • 違法なGPS捜査があった以上、その事件の証拠はすべて証拠能力を失う(×。密接に関連しない証拠は肯定された)

短答での問われ方

短答で直接問われた例は配信範囲に見当たらないが、事例問題で「違法な捜査があったから全証拠が排除される」とする肢が作られうる。結論が上告棄却(有罪維持)であることは押さえておく。

論文での書き方

違法収集証拠の論点では、違法の重大性と排除相当性(最判昭53.9.7)を示したうえで、派生的な証拠については先行する違法な捜査との密接な関連性の有無で判断する。本件では、直接得た証拠と密接に関連する証拠を排除し、その余を採用した第1審の判断が正当とされたことを書く。原審は捜査官に令状主義を潜脱する意図がなかったことなどから重大な違法を否定したが、最高裁はこの判断を是認していない。もっとも、最高裁自身は違法の重大性の基準を改めて示してはいないので、排除の規範は最判昭53.9.7による。

関連する判例

  • 強制処分の意義と任意処分の限界最決昭51.3.16同旨強制の処分の定義を示した判例で、本判決は参照判例としてこれを引き、秘匿型の処分に当てはめた。
  • 宅配便荷物エックス線検査事件最決平21.9.28同旨宅配便荷物のエックス線検査をプライバシー侵害の大きさから検証の性質を持つ強制処分とし、強制処分該当性で並べて覚える。
  • 写真・ビデオ撮影とごみの領置最決平20.4.15対比公道上などでの容ぼう等の撮影を一定の要件の下で令状なしに許したもので、私的領域への侵入を伴うGPS捜査と対比される。
  • 最決平11.12.16対比電話傍受を条件付きの検証許可状で行うことを認めたもので、現行の令状での実施に疑義を示した本判決と対比される。

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