補強証拠としての適格
補強証拠としての適格(最決昭32.11.2)は、被告人が闇米の販売で犯罪の疑いを受ける前から付けていた未収金の控帳を、被告人の自白を裏付ける補強証拠(自白だけで有罪にしないために必要な別の証拠)として使えるかが問題になった判例です。最高裁は、嫌疑と無関係に日々の取引のたびに記入した帳面は自白とはみなされず、刑訴法323条2号の書面として証拠能力を持ち、補強証拠になり得るとしました。被告人自身の書いたものは原則として補強に使えないという原則の例外を示した判例です。
事案
補強法則と問題の帳面
憲法38条3項と刑訴法319条2項は、自白が自己に不利益な唯一の証拠であるときは有罪にできないとして、自白のほかに裏付けとなる証拠(補強証拠)を求めている。被告人は米穀の小売販売業者であり、旧食糧管理法に違反して統制外の米(いわゆる闇米)を買い受け、また売り渡したとして起訴された。被告人は、犯罪の嫌疑がかかる前から、販売代金の未収分を忘れないよう、闇米か配給米かを区別せずに、売るたびに月日・数量・金額・相手方などを未収金控帳に書き付けていた。
第一審の有罪と弁護人の上告
第一審(神戸地判昭28.12.28)は買受けと売渡しの双方につき有罪とし、事件は原審(大阪高判昭30.2.21)を経て最高裁に持ち込まれた。売渡しの相手方63名のうち16名については買い受けた側の供述調書があったが、残る47名分については、被告人の公判廷内外の自白を除けば、証拠は右の未収金控帳しかなかった。弁護人は、闇米の販売は統制法規のもとで自分に不利益な事実であり、それを備忘のために記すことも自白や自認にほかならないから、控帳は自白を補強する証拠になり得ないとして、憲法違反と刑訴法違反を主張し上告した。
要点
- 嫌疑を受ける前に捜査と無関係に備忘のため付けていた帳面は、被告人が書いたものでも自白とはみなされず補強証拠になり得る
- 取引のたびに継続して付けた未収金控帳は刑訴法323条2号の書面として無条件に証拠能力を持つ
- 公判廷の自白は憲法38条3項の「本人の自白」に含まれないが、刑訴法319条2項により補強証拠が要る
判旨
最高裁第二小法廷は上告を棄却した。控帳は、被告人が犯罪の嫌疑を受ける前にそれとは無関係に、販売未収金の管理のため闇米・配給米の別なくその都度記入したものと認められるから、「その記載内容は被告人の自白と目すべきものではな」いとした。そのうえで、控帳は「刑訴三二三条二号の書面として証拠能力を有し」、被告人の第一審公判廷での自白を補強する証拠になり得ると判断し、違憲・法令違反の主張は前提を欠くとした。補強証拠は自白から独立していなければならず、被告人自身の供述は原則として補強に使えないが、本決定は、嫌疑と無関係に日常業務の中で付けられた記録をその例外として認めたものである。
観点 1
嫌疑を受ける前に捜査と無関係に備忘のため付けていた帳面は、被告人が書いたものでも自白とはみなされず補強証拠になり得る
補強法則は、自白を過大に信じて誤った有罪認定をすることを防ぐための仕組みである。そのため補強証拠は自白とは別の源から出た独立のものであることが求められ、被告人が別の機会に同じことを述べた供述(たとえば取調べ後に知人へ書き送った告白の手紙)を重ねても補強にはならない。本決定は、被告人が作成した書面であっても、犯罪の嫌疑がかかる前に、それと関係なく、日々の取引を忘れないよう闇米と配給米を区別せずその都度付けていた帳面は、自白と同視すべきものではないとして補強証拠適格を認めた。被告人作成という形式ではなく、作成時期・目的・作成状況から実質的な独立性を判断している点が要である。
よくある誤り
- 被告人が作成した書面は、作成の時期や目的を問わず自白と同視され、補強証拠となることはない(×)
- 被告人が取調べで自白した後、同じ内容を書いて知人に送った手紙は、捜査機関以外の者に宛てたものだから自白の補強証拠になる(×。他の機会の自白にすぎず独立性を欠く)
- 被告人の供述であっても書面化されていれば、それだけで補強証拠になる(×。独立性の有無は作成経緯で決まる)
短答での問われ方
本決定の帳面そのものを問う肢はまだ無く、裏返しの形で出ている。司法 H24 第32問 ウ は、被告人が警察での自白と同じ内容を記して知人に郵送した手紙は補強証拠にならず、別の補強証拠が要るとする肢(○)である。手紙は嫌疑がかかった後の告白、本決定の帳面は嫌疑と無関係な業務記録であり、作成の時期と経緯が分かれ目になる。
論文での書き方
規範は「補強法則の趣旨は自白偏重による誤判の防止にあるから、補強証拠は自白から実質的に独立したものでなければならず、被告人の供述は原則として補強証拠たり得ない。もっとも、嫌疑を受ける前に捜査と無関係に作成された記録は例外的に独立性が認められる」。あてはめでは、作成が嫌疑の発生前か、捜査機関の関与があったか、備忘・業務処理という日常的目的か、犯罪事実だけを意識した記載か(闇米と配給米を区別せず記載)を拾う。例外の根拠を作成経緯の独立性に求める見解と、他人が作っても同じ内容になる類型的に信用性の高い書面だからとみる見解がある。
この観点で解ける過去問(1肢)
司法試験 2012年 第32問 ウ対比
甲を殺人,死体遺棄の罪で有罪とするためには,Aに郵送された手紙以外の補強証拠が必要不可欠であり,甲の供述調書及びAに郵送された手紙以外の証拠がない場合には,甲を殺人,死体遺棄の罪で有罪とする余地はない。
観点 2
取引のたびに継続して付けた未収金控帳は刑訴法323条2号の書面として無条件に証拠能力を持つ
補強証拠も犯罪事実を認定する証拠の一つであるから、それ自体に証拠能力がなければならない。本件の控帳は被告人が書いた書面なので本来は伝聞証拠であるが、最高裁はこれを刑訴法323条2号の「業務の通常の過程において作成された書面」に当たるとした。同号の書面は、日々の業務の中で継続的・機械的に作られ類型的に信用性が高いため、作成者の証人尋問や供述不能といった条件なしに証拠にできる。同号に当たるかどうかは、書面の体裁だけでなく、作成者の証言など他の証拠から分かる作成の経緯も併せて判断してよい(最決昭61.3.3)。本決定も、原判決が示した記入の経緯を前提に同号該当を認めている。
よくある誤り
- 業務の通常の過程において作成された書面は、作成者が公判で証人として真正に作成したことを供述したときに限り証拠となる(×。それは321条4項の鑑定書などの要件で、323条書面は無条件)
- 323条2号に当たるかどうかは書面それ自体からのみ判断し、作成者の証言など他の証拠を考慮してはならない(×。最決昭61.3.3は作成者の証言等も併せて検討して該当性を認めた)
- 被告人が作成した帳簿は被告人の供述書であるから、323条2号の書面には当たらない(×)
短答での問われ方
予備 R5 第24問 ウ は、323条2号の書面に作成者の真正作成供述を要件とする肢で×。予備 H30 第25問 ウ は、同号該当性を書面自体だけから判断すべきとする肢で×(最決昭61.3.3)。伝聞例外の要件を横に比べる問題で出るので、323条の書面は無条件で証拠能力が認められること、該当性の判断資料は書面の外にも及ぶことの2点を押さえる。
論文での書き方
補強証拠適格は、証拠能力の有無を先に確かめ、次に自白からの独立性を論じる二段で書く。被告人作成の帳簿・メモは、まず業務の通常の過程で作成された書面(323条2号)か、特に信用すべき情況の下で作成された書面(同条3号)かを、記入の継続性・機械性・作成目的から検討し、当たらなければ被告人の供述書として322条1項の要件を検討する。業務性の薄い個人的な日記やメモには本決定の射程は当然には及ばない。
この観点で解ける過去問(2肢)
予備試験 2023年 第24問 ウ応用
刑事訴訟法第323条第2号によれば、「業務の通常の過程において作成された書面」は、その作成者が公判期日において証人として尋問を受け、その真正に作成されたものであることを供述したときに限り、これを証拠とすることができる。
予備試験 2018年 第25問 ウ応用
刑事訴訟法第323条第2号の「業務の通常の過程において作成された書面」に該当するか否かは,その書面自体だけから判断されなければならず,その作成者の証言等関係証拠を考慮に入れて判断することは許されない。
観点 3
公判廷の自白は憲法38条3項の「本人の自白」に含まれないが、刑訴法319条2項により補強証拠が要る
本件の控帳は被告人の第一審公判廷での自白を補強するものとされた。公判廷の自白について、判例(最大判昭23.7.29)は憲法38条3項の「本人の自白」には含まれないとするが、刑訴法319条2項は公判廷の自白か否かを問わず補強を要求しているため、法律上は補強証拠が必要である。また、補強証拠適格(何が補強証拠になり得るか)の問題と、補強を要する範囲(判例は自白の真実性を保障し得る範囲で足りるとする実質説)や補強証拠の証明力(自白と相まって事実を認定できれば足りる)の問題は別であり、混同しないことが大切である。
よくある誤り
- 公判廷における被告人の自白だけで有罪とすることは、憲法38条3項にも違反する(×。判例は憲法違反ではないとし、刑訴法319条2項違反にとどまる)
- 補強証拠は、それだけで犯罪構成要件事実を立証できる程度の証明力を備えていなければならない(×)
- 補強証拠は、自白した犯罪事実の全部を漏れなく裏付けるものでなければならない(×)
短答での問われ方
予備 R2 第24問 オ(公判廷の自白のみによる有罪は319条2項には反するが憲法38条3項には反しない、○)、予備 R4 第26問 ア・オ(補強の範囲は自白の真実性を保障し得れば足り、証明力は自白と相まって認定できれば足りる、いずれも○)。本決定そのものではなく、補強法則の全体像の中で問われる。
論文での書き方
補強法則の答案は、①補強証拠適格(証拠能力と自白からの独立性)、②補強を要する範囲、③補強証拠の証明力の三つを分けて書く。本決定は①の独立性の例外として引く。公判廷の自白であっても319条2項により補強が要ることを前提に置く。
この観点で解ける過去問(3肢)
予備試験 2020年 第24問 オ対比
公判廷における被告人の自白を唯一の証拠として被告人を有罪とすることは,刑事訴訟法第319条第2項の定める補強法則に違反するが,憲法第38条第3項の定める補強法則には違反しない。
予備試験 2022年 第26問 ア対比
補強証拠は、自白に係る犯罪組成事実の全部にわたって、もれなく、これを裏付けするようなものでなければならないわけではなく、自白に係る事実の真実性を保障し得るものであれば足りる。
予備試験 2022年 第26問 オ対比
補強証拠の証明力については、自白と補強証拠とが相まって犯罪構成要件たる事実を総体的に認定することができればそれで足り、補強証拠だけでその事実を立証できる程度の証明力までは必要ない。
関連する判例
- 最大判昭25.7.12対比被告人が他の機会にした自白は補強証拠にならないとした判例で、嫌疑と無関係な業務記録を補強証拠と認めた本決定と対になる。
- 公判廷における被告人の自白と「本人の自白」最大判昭23.7.29対比公判廷の自白は憲法38条3項の「本人の自白」に含まれないとした判例で、本件で補強が求められた根拠が刑訴法319条2項であることの前提になる。
- 最決昭61.3.3同旨323条2号に当たるかは書面自体だけでなく作成者の証言等も併せて判断できるとした判例で、作成経緯を踏まえて控帳に同号該当を認めた本決定と同じ方向にある。
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