用途地域の指定
用途地域の指定(最判昭57.4.22)は、病院のある地区を工業地域とした県知事の決定が、取消訴訟などで争える「処分」に当たるかが問題になった判例です。最高裁は、指定で建築の制約が生じることは認めつつ、その効果は新しい法令ができたときと同じく区域内の不特定多数に向けた一般的抽象的なものにすぎないとして、処分に当たらないとしました。行政計画の処分性を考えるときの出発点となる判例で、後の建築確認拒否などを争う中で指定の違法を主張できるという救済の道筋とあわせて問われます。
事案
用途地域と建築規制の連動
都市計画法は、都市計画区域について、住居系・商業系・工業系などの用途地域を都市計画で定めることを予定している(8条1項1号)。用途地域が決まると、建築基準法がその区分ごとに建ててよい建物の種類や、容積率・建ぺい率の上限を定めているので、区域内の土地の使い方はこれに縛られる(同法48条・52条・53条)。当時の規定では、工業地域に病院や学校、ホテルなどを建ててはならないとされていた(同法48条7項・別表第2(と))。建築主は工事の前に建築確認を受けなければならず、基準に合わない計画には確認が下りないから(同法6条)、用途地域の指定は、建築確認の審査を通して個々の建築を規制する形で働く。指定に続いて特定の者に向けた処分がされる仕組みは置かれていない。
工業地域への指定
Xは、岩手県紫波郡の東見前地区と呼ばれる一帯で精神科の病院を経営し、将来は施設を広げるつもりでいた。岩手県知事Yは、昭和48年5月1日、都市計画法8条1項に基づいて盛岡広域都市計画の用途地域を定める決定をし、その中でXの所有地を含む東見前地区を工業地域とした。Xは、これにより病院の増築ができなくなるうえ、病院以外の建物であっても容積率や建ぺい率の基準を満たさなければ建築確認が下りず、結局は建てられなくなること、さらに周りに工場が次々と建って病院の療養環境が損なわれることをおそれた。
訴えの提起と下級審の判断
Xは、決定に先立って公聴会が開かれておらず手続に瑕疵があること、Yが裁量を恣意的に用いて工業地域を定めたことを主張し、主位的に決定の無効確認を、予備的に決定の取消しを求めて訴えを起こした。第一審(盛岡地判昭52.3.10)も控訴審(仙台高判昭53.2.28)も、工業地域の指定は特定の個人を相手にした具体的な行政処分とはいえないとして、訴えを不適法とした。Xが上告し、都市計画決定としてされる用途地域の指定が抗告訴訟の対象となる「処分」(行訴法3条2項)に当たるかが、最高裁で正面から問われることになった。
要点
- 用途地域の指定は建築上の制約を生じさせるが、その効果は法令の制定と同様の一般的抽象的なものにとどまるので処分に当たらない
- 用途地域の指定の違法は、後に続く建築確認拒否処分などの取消訴訟の中で主張できる
- 用途地域の指定は後続の事業を予定しない完結型計画であり、土地区画整理事業計画の決定に処分性を認めた最大判平20.9.10の射程は及ばない
- 名宛人のない一般的な行為でも、特定の土地や限られた者に具体的な制限を直接及ぼすときは処分性が認められる
判旨
最高裁は上告を棄却した。工業地域の指定が告示されると、建築物の用途・容積率・建ぺい率に従前と違う基準が適用され、これに合わない建物は建築確認を受けられなくなるから、指定が土地所有者等に新たな制約を課し「一定の法状態の変動を生ぜしめる」ことは認めた。しかし、その効果は「あたかも新たに右のような制約を課する法令が制定された場合におけると同様の」区域内の不特定多数者に向けた一般的抽象的なものにすぎず、個人に対する具体的な権利侵害を伴う処分とはいえないとした。そのうえで、現実に建築を妨げられた者には、建築を阻む具体的処分をとらえ「地域指定が違法であることを主張して右処分の取消を求める」途があるから、不都合は生じないとした。
観点 1
用途地域の指定は建築上の制約を生じさせるが、その効果は法令の制定と同様の一般的抽象的なものにとどまるので処分に当たらない
本判決は、工業地域の指定が告示されると用途・容積率・建ぺい率の基準が切り替わり、適合しない建物は建築確認を得られなくなることを認めている。つまり、指定によって土地所有者等に新たな制約が生じ、その範囲で法状態が変わること自体は否定していない。それでも処分性を否定したのは、その制約が区域内の誰に対しても同じように及び、新しい規制法令が作られたときと性質が変わらないからである。誰のどの土地でどんな建築が阻まれるかは、個別の建築計画が出て初めて具体化する。地価の低下や将来の土地利用計画が事実上縛られることも、結論を動かさないとされた。「法的効果がないから」否定したのではない点が要である。
よくある誤り
- 用途地域の指定は、区域内の土地所有者等に建築制限を課し、その法的地位に変動をもたらすから、処分性が認められる(×。制約の発生は認めつつ、一般的抽象的な効果にすぎないとして否定した)
- 用途地域の指定はそもそも何の法的効果も生じさせないから、処分に当たらない(×。一定の法状態の変動を生じさせることは判旨も認めている)
- 都市計画決定は行政計画であるから、その内容が私人に対して法的拘束力を持つことはない(×。用途地域の指定は建築基準法と連動して私人の建築を拘束する)
- 指定により地価の低下や周辺環境の悪化が見込まれるから、指定の段階で具体的な権利侵害がある(×。こうした事実上の影響は結論を左右しないとされた)
短答での問われ方
予備R2第18問エは「法的地位に変動をもたらすことから処分性が認められる」とする誤り肢である。前半の「建築制限等の制約を課す」は判旨も認めている内容なので、前半だけを見て正しいと判断しないよう、理由と結論のつながりで切る。予備H26第17問アは、都市計画決定の内容が私人に法的拘束力を持つことはないとする誤り肢で、本判決が指定による法状態の変動を認めていることから判断できる。
論文での書き方
規範は最判昭39.10.29の定義から入り、法的効果の直接性・具体性に焦点を絞る。あてはめでは、指定後に生ずる建築制限の中身を根拠条文とともに示したうえで、その制限が区域内の不特定多数に一律に及ぶこと、個々の土地について具体化するのは建築確認の段階であることを指摘し、法令の制定と同視できる一般的抽象的効果と評価する。肯定方向に書くなら、制限を受ける者の範囲が限られていることや、指定そのもので特定の者の地位が失われることを事実から拾い、本判決との違いを示す。
論証カード
処分性の判断基準
本件行為が抗告訴訟の対象となる「行政庁の処分その他公権力の行使に当たる行為」(行訴法3条2項)に当たるかが問題となる。判例は、処分とは、公権力の主体たる国又は公共団体が行う行為のうち、その行為によって直接国民の権利義務を
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予備試験 2020年 第18問 エ直接
都市計画法に基づく用途地域の指定は,当該地域内の土地所有者等に建築制限等の制約を課し,その法的地位に変動をもたらすものであることから,処分性が認められます。
予備試験 2014年 第17問 ア応用
行政計画とは,行政権が一定の公の目的のために目標を設定し,その目標を達成するための手段を総合的に提示するものであるから,行政計画に分類される都市計画決定の内容が私人に対して法的拘束力を有することはない。
観点 2
用途地域の指定の違法は、後に続く建築確認拒否処分などの取消訴訟の中で主張できる
判旨は処分性を否定した後、救済の面でも不都合はないと付け加えた。指定による制限を超える建物を現に建てようとして妨げられた者は、その段階で実際に土地利用上の権利を侵害されている。その者は、建築を阻む行政庁の具体的な処分、典型的には建築確認の拒否処分をとらえて取消訴訟を起こし、その中で前提となった地域指定の違法を主張すればよい、という構成である。指定は処分ではないから、取消訴訟の排他的管轄や出訴期間による制約を受けず、後の訴訟で違法を主張することは妨げられない。処分性の否定は争う機会を奪うものではなく、争う時期と対象を後ろにずらすものと理解しておく。
よくある誤り
- 用途地域の指定は処分に当たらないから、それを前提とする建築確認拒否処分の取消訴訟でも指定の違法は主張できない(×。判旨はまさにその訴訟で指定の違法を主張する途があることを前提にしている)
- 用途地域の指定の違法を争うには、指定の時点で無効確認訴訟を起こさなければならない(×。指定は抗告訴訟の対象にならない)
- 都市計画事業認可の基準は事業内容と都市計画との適合性だけで、前提の都市計画決定が適法であることまでは求めない(×。最判平18.11.2は、認可が適法であるには前提の都市計画が適法であることを要するとした)
短答での問われ方
予備R1第17問アは、前半の処分性否定は正しく、後半の「当該取消訴訟において指定の違法を主張できない」が誤りという、前後で正誤が分かれる肢である。判旨の救済論を覚えていれば即答できる。同問ウは、都市計画事業認可の基準(都市計画法61条)が前提の都市計画決定の適法性まで求めるかを問い、最判平18.11.2により誤りとなる。どちらも「前提となる計画の違法は、後続の処分を争う中で問える」という同じ発想で整理できる。
論文での書き方
処分性を否定する立場で書くときは、判旨の救済論を必ず添え、建築を具体的に妨げられた段階で建築確認拒否処分等の取消訴訟を起こし、前提問題として指定の違法を主張すれば足りると書く。逆に処分性を認めたい側は、拒否されると分かっている確認申請を費用をかけて出させるのは迂遠であること、周辺環境の悪化は工場の建築確認を一つずつ争っても防ぎきれないことを挙げ、後続処分での救済が実効的でないと論じる。処分性が否定される場合には、当事者訴訟としての確認訴訟(行訴法4条後段)を検討する余地もある。
論証カードランク S
処分性の応用(中間的行為・通知・条例制定行為と実効的な権利救済)
中間段階の行為、通知・勧告、条例制定行為について処分性を認めうるかが問題となる。処分性の有無は、当該行為の根拠法令の仕組みの解釈によって定型的に判断し、その事案に固有の事情(誰が、なぜ争うか)で左右されない。中間的行為や
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予備試験 2019年 第17問 ア直接
都市計画決定としての用途地域の指定は抗告訴訟の対象となる処分には当たらないため,用途地域指定を前提とする建築確認拒否処分に対して建築主が取消訴訟を提起した場合,建築主は当該取消訴訟において当該用途地域指定が違法であることを主張することはできない。
予備試験 2019年 第17問 ウ応用
都市計画法第61条第1号は,同法第59条の規定による都市計画事業認可の基準の一つとして,事業の内容が都市計画に適合することを掲げているが,同号は,都市計画決定と事業内容との適合性のみを求める趣旨であり,都市計画決定自体が適法であることまでも必要とする趣旨ではない。
観点 3
用途地域の指定は後続の事業を予定しない完結型計画であり、土地区画整理事業計画の決定に処分性を認めた最大判平20.9.10の射程は及ばない
行政計画には、計画に沿って具体的な事業が進み換地処分や収用などの後続処分に至る非完結型(事業型)と、計画を決めた時点で土地利用を規制するという目的が果たされる完結型(土地利用規制型)とがある。最大判平20.9.10は、事業計画の決定によって宅地所有者等が換地処分を受けるべき地位に立たされることと、換地処分の段階では事情判決となりやすく救済が実効的でないことを理由に処分性を認めた。建築制限の発生だけを根拠にしたのではない。用途地域の指定には当然に続く個別処分が仕組まれておらず、建築確認拒否処分を争う段階で指定の違法が認められても制度全体が混乱するわけではないから、平20判決の二つの理由はどちらも当てはまらず、本判決は今も維持されている。
よくある誤り
- 最大判平20.9.10の理由に従えば、工業地域指定の決定についても建築が制約される法的効果が生ずるから、処分性が肯定される(×。平20判決は建築制限だけを理由にしておらず、完結型計画には及ばない)
- 最大判平20.9.10は、事業計画の決定に伴う法的効果が一般的抽象的なものにすぎなくても処分に当たるとして判例を変更した(×。一般的抽象的なものにすぎないとはいえないとした)
- 土地区画整理事業計画の決定は、後続の仮換地指定や換地処分を争えば救済の目的を達せられるから、処分性は認められない(×。この理由づけは最大判平20.9.10で変更された)
短答での問われ方
司法H21第30問イは、平20判決の理由に従えば工業地域指定の決定にも処分性が認められるとする誤り肢で、本判決そのものを素材にしている。同問アと予備R2第18問ウは、平20判決の理由づけを取り違えた誤り肢であり、用途地域の指定と並べて覚えておくと切りやすい。完結型・非完結型の区別と、平20判決が挙げた二つの理由(換地処分を受けるべき地位と実効的な権利救済)をセットで押さえる。
論文での書き方
計画の処分性を論じるときは、まず根拠法から、その計画が後続処分を予定する事業型か、決定によって完結する土地利用規制型かを見極める。事業型なら平20判決に沿って、後続処分を受けるべき地位と後の段階での救済の実効性を論じる。土地利用規制型なら本判決に沿って一般的抽象的効果として否定するのが基本であり、肯定に持ち込むには、後続処分との連動や後の段階での救済の困難といった、平20判決の理由に当たる事情を個別法の仕組みから具体的に示す必要がある。
論証カードランク S
処分性の応用(中間的行為・通知・条例制定行為と実効的な権利救済)
中間段階の行為、通知・勧告、条例制定行為について処分性を認めうるかが問題となる。処分性の有無は、当該行為の根拠法令の仕組みの解釈によって定型的に判断し、その事案に固有の事情(誰が、なぜ争うか)で左右されない。中間的行為や
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司法試験 2009年 第30問 イ直接
都市計画法に基づき都市計画決定の一つとしてされる工業地域指定の決定の処分性を否定した最高裁判所の判例があるが,本判決の理由に従えば,同指定の決定についても,当該地域内において建築物の建築が制約されるという法的効果が発生するから,処分性が肯定されることになる。
司法試験 2009年 第30問 ア対比
最高裁判所の従来の判例は,言わば事業の青写真たるにすぎない一般的抽象的な単なる計画にとどまるなどとして土地区画整理事業計画の決定の処分性を否定していたが,本判決は,事業計画の決定に伴う法的効果が一般的抽象的なものにすぎなくとも抗告訴訟の対象となる行政処分に当たるとして判例を変更した。
予備試験 2020年 第18問 ウ対比
土地区画整理事業の事業計画の決定は,後続の仮換地指定や換地処分の取消訴訟によって権利救済の目的が十分達成でき,事件の成熟性が欠けることから,処分性は認められません。
観点 4
名宛人のない一般的な行為でも、特定の土地や限られた者に具体的な制限を直接及ぼすときは処分性が認められる
本判決は、相手方が特定されていないことだけで処分性を否定したのではない。決め手は、制約が法令と同じように区域内の不特定多数に一般的に及ぶかどうかである。告示による二項道路の一括指定は、個々の道とその敷地について道路内の建築制限などを具体的に生じさせるとして処分性が認められた(最判平14.1.17)。市立保育所を廃止する条例も、そこで保育を受けている限られた児童と保護者の地位を直接失わせるとして、制定行為の処分性が認められた(最判平21.11.26)。他方、簡易水道の料金を改定する条例は、区域内の不特定の需要者に一般的に適用されるにとどまるとして否定され(最判平18.7.14)、地区計画の決定・告示も処分に当たらないとされた(最判平6.4.22)。
よくある誤り
- 告示による二項道路の一括指定は、特定の土地を個別に指定するものではなく、不特定多数の者に一般的抽象的な基準を定立するにすぎないから処分に当たらない(×。個々の土地に具体的な私権制限を生じさせるとして処分性が肯定された)
- 水道料金を値上げする条例は、需要者が個別の処分を経ずに支払義務を負うことになるから、その制定行為は処分に当たる(×。不特定多数に一般的に適用されるもので処分と同視できない)
- 名宛人が特定されていない行為は、一律に処分性が否定される(×。効果が個別の土地や限られた者に具体的に及ぶかで判断する)
短答での問われ方
予備H30第20問アは、二項道路の一括指定を用途地域の指定と同じく一般的抽象的な基準の定立とみる誤り肢で、本判決との違いを説明できるかが問われている。司法H21第31問ウは水道料金を値上げする条例の制定行為に処分性を認める誤り肢で、不特定多数に一般的に及ぶ規範の定立は処分ではないという本判決と同じ考え方で切れる。肯定例の側では、予備H24第17問イ・司法H24第28問イが、保育所廃止条例の制定行為に対する取消訴訟を適法に起こせるとする正しい肢を出している。
論文での書き方
対物処分や条例制定行為の処分性では、本判決を否定方向の代表例として使う。肯定方向に書くときは、二項道路の一括指定や保育所廃止条例と比べながら、①制限を受ける者や土地の範囲が限られているか、②その行為だけで特定の地位が直接失われるか、③後続処分を待たずに争わせる合理性があるか、を事案の事実から拾う。河川区域の指定のような類似の区域指定も、同じ物差しで本判決の射程の内か外かを論じる。
論証カードランク B
対物処分・一般処分の処分性(法的効果の直接性・具体性)
特定の名宛人を持たず、物や区域を対象としてされる行政の行為に、直接・具体的な法的効果が認められるかが問題となる。「処分」といえるためには、国民の権利義務に対する影響が直接かつ具体的でなければならないところ、対象が不特定で
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予備試験 2018年 第20問 ア対比
告示により一定の条件に合致する道を一括して道路に指定する方法でされた建築基準法第42条第2項所定のいわゆるみなし道路の指定は,特定の土地について個別具体的にこれを指定するものではなく,不特定多数の者に対して一般的抽象的な基準を定立するものにすぎないのであって,これによって直ちに建築制限等の私権制限が生じるものでないから,抗告訴訟の対象となる行政処分に当たらない。 (参照条文)建築基準法(道路の定義)第42条 (略)2 この章の規定が適用されるに至つた際現に建築物が立ち並んでいる幅員4メートル未満の道で,特定行政庁の指定したものは,前項の規定にかかわらず,同項の道路とみなし,その中心線からの水平距離2メートル(中略)の線をその道路の境界線とみなす。(以下略)3~6 (略)
司法試験 2009年 第31問 ウ応用
地方公共団体の水道事業に関して,水道料金の値上げを内容とする「水道事業給水条例」が制定された場合,水道需要者は,同条例の施行によって,その後にされる個別的行政処分を経ることなく,同条例に従って値上げされた水道料金の支払義務を負わされることになるから,同条例の制定行為には,処分性が認められるものといえる。
予備試験 2012年 第17問 イ対比
最高裁判所の判例によれば,C市が特定の市立保育所を廃止する条例(以下「条例」という。) を制定した場合において,廃止される保育所で保育を受けている児童及びその保護者は,保育の実施期間満了まで当該保育所で保育を受けることを期待し得る法的地位を条例により違法に侵害されたと主張して,条例制定行為に対する取消訴訟を適法に提起することができる。
司法試験 2012年 第28問 イ対比
最高裁判所の判例によれば,C市が特定の市立保育所を廃止する条例(以下「条例」という。)を制定した場合において,廃止される保育所で保育を受けている児童及びその保護者は,保育の実施期間満了まで当該保育所で保育を受けることを期待し得る法的地位を条例により違法に侵害されたと主張して,条例制定行為に対する取消訴訟を適法に提起することができる。
関連する判例
- 土地区画整理事業計画最大判平20.9.10対比非完結型の土地区画整理事業計画の決定に処分性を認めたが、その理由は完結型の用途地域の指定には及ばない。
- 行政上の強制徴収と民事手続による執行最大判昭41.2.23同旨土地区画整理事業計画を青写真にすぎないとして処分性を否定した判例で、計画段階の処分性を否定した点で本判決と並ぶが、最大判平20.9.10で変更された。
- 最判平6.4.22同旨地区計画の決定・告示について、区域内の個人の権利義務に具体的な変動を与えないとして処分性を否定した。
- 建築基準法42条2項の道路指定最判平14.1.17対比告示による二項道路の一括指定は個々の土地に具体的な制限を課すとして処分性を認めた。
- 横浜市保育所廃止条例事件最判平21.11.26対比限られた特定の者の地位を直接失わせる保育所廃止条例の制定行為に処分性を認めた。
- 水道料金を定める条例最判平18.7.14同旨不特定多数に一般的に適用される水道料金改定条例の制定行為について処分性を否定した。
- 小田急線連続立体交差事業認可事件最判平18.11.2同旨都市計画事業認可の適法には前提の都市計画の適法が必要として、後続処分の中で計画の違法を問えることを示した。
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