執行停止の効力
執行停止の効力(最判昭29.6.22)は、農地の買収計画の取消訴訟で執行停止決定(判決までの間、処分の執行を止める裁判所の決定)を得た元所有者が、すでに売渡しを受けて登記をした者の仮処分を取り消せるかが問題になった判例です。最高裁は、執行停止決定は買収手続のこれからの進行を止めるだけで、すでに済んだ買収や売渡しの効果を覆す力はないとして、請求を退けました。執行停止の効果は将来に向かってのみ生じ、処分時にさかのぼらないという理解の出発点となった判例です。
事案
農地改革の買収と売渡しの流れ
本件当時の農地買収の制度では、まず行政が農地買収計画を立て、これに基づいて所有者から農地を買い上げ(買収処分)、さらにその農地を別の者に売り渡す(売渡処分)という段階を踏んで所有権が移っていった。先行する計画が後続の処分の前提となる、一連の手続である。本件当時は行政事件訴訟法の制定前で、旧行政事件訴訟特例法の時代であった。同法10条2項は、裁判所が「処分の執行を停止すべきことを命ずることができる」と定めるだけで、現行法のように効力・執行・手続続行の停止を書き分けてはいなかった。
停止決定より先に売渡しと登記が済んでいた
Xは、自分の農地について立てられた買収計画の取消しを求めて昭和25年11月20日に出訴し、翌昭和26年6月7日にこの計画の執行停止決定を得た。ところが、その時点では計画に基づく買収処分と売渡処分はすでに完了していた。売渡しを受けたYは昭和26年1月19日に所有権取得の登記をし、同年5月18日には、Xが耕作を妨げているとして農地への立入禁止の仮処分を得ていた。
仮処分の取消しを求めた訴えと下級審
Xは、執行停止決定を得たことで事情が変わったとして、Yの得た仮処分の取消しを求めて訴えた。第1審(青森地裁八戸支部)も第2審(仙台高判昭27.2.15)もXの請求を退けた。原審は、執行停止決定はすでにされた処分について将来に向けた執行を止めるだけで、処分の効力そのものを消すものではないという理由を述べていた。Xが上告した。
要点
- 執行停止決定は将来に向かって効力を持つだけで、処分時にさかのぼらない
- 現行法は効力・執行・手続続行の停止を区別し、効力の停止は補充的にしか認めない
- 停止決定は第三者にも及び関係行政庁を拘束するが、済んだ後行行為が当然に消えるわけではない
判旨
上告棄却。元所有者が買収計画の取消訴訟を起こして執行停止決定を得ても、売渡しを受けた者が所有権を守るためにした仮処分は理由を失わないとした。根拠は、執行停止決定は「単に農地買収計画に基く買収手続の進行を停止する効力を有するだけ」であり、「すでに執行されたその手続の効果を覆滅して元所有者の所有権を確定する効力」はないという点にある。そのため仮処分債権者の被保全権利は停止決定で直ちに消えない。停止決定は、決定の時から先の手続の進行を止めるものであって、過去にさかのぼって処分の結果をなかったことにするものではない、という理解の出発点となった判例である。
観点 1
執行停止決定は将来に向かって効力を持つだけで、処分時にさかのぼらない
執行停止は、本案判決が出るまでの間、それ以上事態が進むのを止めて現状を保つための仮の救済である。本判決は、停止決定は買収手続のこれからの進行を止めるにとどまり、すでに済んだ買収・売渡しの結果を覆して元所有者の所有権を確定させる力はないとした。現行法の下でも、停止決定の効果は決定の時から将来に向かって生じ、処分がされた時点にさかのぼって効果を失わせるものではないと解されている。処分を初めから無かったことにする遡及的な救済は、本案の取消判決が担う役割である。
よくある誤り
- 業務停止処分について、処分がされた時にさかのぼって効力の停止を求めることができる(×。停止決定は将来効にとどまる)
- 買収計画の執行停止決定が出れば、すでにされた買収・売渡しの効果も失われ、元所有者の所有権が暫定的に回復する(×)
- 執行停止決定によって、処分の相手方が受けた不利益は処分時にさかのぼって原状に戻される(×。遡及的な回復は取消判決の役割)
短答での問われ方
司法 H22(2010)第35問 ア が直接の出題である。業務停止処分を受けた者が処分時にさかのぼって効力停止を求めることができるか、という形で問われ、本判決を根拠に×となる。同じ問のイ(社会的信用の低下と「重大な損害」)は最決平19.12.18の知識であり、同じ問で両判例がセットで問われる点に注意する。「さかのぼって」「処分時から」という語が入った執行停止の肢は、まず本判決を思い出して×を疑う。
論文での書き方
仮の救済の効果を論じる場面では、「執行停止は本案判決までの暫定的な現状維持の制度であり、その効果は決定時から将来に向かってのみ生じる」と規範を置く。そのうえで、申立人が求める救済が過去の結果の巻き戻しであれば、執行停止では得られず、本案の取消判決の遡及効による救済を待つことになる、と整理する。停止決定にも遡及効を認めるべきだとする反対説も有力なので、射程の議論で触れると厚みが出る。
この観点で解ける過去問(1肢)
司法試験 2010年 第35問 ア直接
上記の処分については,処分がされた時にさかのぼって効力の停止を求めることができる。
観点 2
現行法は効力・執行・手続続行の停止を区別し、効力の停止は補充的にしか認めない
旧特例法は「処分の執行」の停止だけを定めていたため、処分の効力そのものを止められるかに争いがあり、本判決の言い回しもその点で複数の読み方を許す。もっとも、処分の効力の停止も許される前提に立った判例と読むのが一般的である。現行の行訴法25条2項は、処分の効力の停止、処分の執行の停止、手続の続行の停止の三つを明文で区別した。最も強い効力の停止は、執行や手続続行の停止で目的を達せられるときはできない(同項ただし書)。執行停止全体の要件は「重大な損害を避けるため緊急の必要があるとき」であり、他に適当な方法がないことまでは求められない。先行する計画の停止を求めるなら、後続の手続を止める「手続の続行の停止」が通常の受け皿となる。
よくある誤り
- 執行停止は、重大な損害を避けるため他に適当な方法がないときに限りすることができる(×。補充性が課されるのは効力の停止についてであり、要件は「緊急の必要」)
- 処分の執行又は手続の続行の停止で目的を達せられる場合でも、処分の効力の停止をすることができる(×。25条2項ただし書)
- 処分の執行又は手続の続行の停止は、処分の効力の停止で目的を達せられる場合にはすることができない(×。補充的なのは効力の停止のほうで、条文と逆である)
- 旧特例法の下では処分の効力の停止は一切許されないと最高裁が明言した(×。本判決はそこまで述べていない)
短答での問われ方
予備 H24(2012)第22問 ウ/司法 H24(2012)第36問 ウ(共通問題)が、効力の停止は執行・手続続行の停止で目的を達せられるときはできない(○)と問う。同じ問のイ(司法 H24 第36問 イも同じ)は「他に適当な方法がないとき」という補充性を執行停止全体の要件として書いた×肢で、差止訴訟の補充性(37条の4第1項ただし書)との混同を狙う。予備 R6(2024)第22問 ウ は、ただし書の主語を入れ替えて「執行・手続続行の停止は効力の停止で足りるときはできない」とした×肢である。本判決自体は旧法下の事案であるため、条文知識の土台として位置付ける。
論文での書き方
申立ての趣旨を立てる際には、三類型のどれを求めるかを明示し、効力の停止を求めるならば執行・手続続行の停止では足りない理由を述べる。先行行為(計画など)を本案にする場合は、後続の手続の続行の停止を求めるのが自然な構成である、と書く。
この観点で解ける過去問(5肢)
予備試験 2012年 第22問 ウ応用
処分の効力の停止は,処分の執行又は手続の続行の停止によって目的を達することができる場合には,することができない。
司法試験 2012年 第36問 ウ応用
処分の効力の停止は,処分の執行又は手続の続行の停止によって目的を達することができる場合には,することができない。
予備試験 2012年 第22問 イ対比
執行停止は,処分,処分の執行又は手続の続行により生ずる重大な損害を避けるため他に適当な方法がないときに限り,することができる。
司法試験 2012年 第36問 イ対比
執行停止は,処分,処分の執行又は手続の続行により生ずる重大な損害を避けるため他に適当な方法がないときに限り,することができる。
予備試験 2024年 第22問 ウ応用
処分の執行又は手続の続行の停止は、処分の効力の停止によって目的を達することができる場合には、することができない。
観点 3
停止決定は第三者にも及び関係行政庁を拘束するが、済んだ後行行為が当然に消えるわけではない
本件では、停止決定が出ても、すでに売渡しを受けて登記したYの所有権は直ちに揺らがなかった。旧特例法には停止決定の第三者効や拘束力を定めた規定がなく、所有権が回復しないという結論はこの点からも説明できる。現行法は停止決定にも第三者効(32条2項)と関係行政庁への拘束力(33条4項)を認める。そこで、先行行為の効力が停止されれば、関係行政庁はそれと食い違う後行行為を撤回する義務を負うと考える余地が生じた。最決平11.1.11は、議員除名の効力停止があると選挙管理委員会は繰上補充を撤回すべきだとした。他方、仮の差止め・仮の義務付けには第三者効の準用がない。
よくある誤り
- 執行停止を認める決定は、申立人と行政庁の間でのみ効力を有し、第三者には及ばない(×。32条2項)
- 仮の差止めの決定も、執行停止と同じく第三者に対して効力を有する(×。第三者効の準用は執行停止に限られる)
- 先行行為の効力停止決定があれば、既に行われた後行行為は直ちに当然に効力を失う(×。拘束力を通じた撤回義務の問題として扱う)
短答での問われ方
予備 R3(2021)第21問 ウ は、執行停止の決定は第三者にも効力を有するが仮の差止め・仮の義務付けは有しない(○)、司法 H26(2014)第35問 ウ は、仮の差止めの決定に第三者効がある(×)、予備 R6(2024)第22問 エ は、仮の差止めの決定は第三者に効力を有しない(○)と問う。条文(32条2項・37条の5第4項)の準用関係を正確に押さえる。本判決は、その規定がなかった時代に第三者Yの権利が守られた例として対比で覚える。
論文での書き方
先行行為の執行停止が後行行為に及ぶかを論じるときは、①停止決定の将来効、②第三者効(32条2項)、③拘束力(33条4項)による不整合処分の撤回義務、の順に検討する。既に後行行為が完了しているなら、後行行為自体の取消訴訟と効力停止の申立てを併せて検討する、という代替手段の指摘まで書けると説得的である。
この観点で解ける過去問(3肢)
予備試験 2021年 第21問 ウ応用
執行停止を認める決定は,第三者に対しても効力を有するが,仮の差止め及び仮の義務付けを認める決定は,いずれも第三者に対しては効力を有しない。
司法試験 2014年 第35問 ウ対比
裁判所による仮の差止めの決定は,第三者に対しても効力を有する。
予備試験 2024年 第22問 エ応用
処分の仮の差止めを命ずる決定は、第三者に対しては効力を有しない。
関連する判例
- 弁護士懲戒処分の執行停止最決平19.12.18同旨同じく執行停止の判例で、司法H22第35問では本判決(効果の時的範囲)と並んで「重大な損害」の判断が問われた。
- 内閣総理大臣の異議最大決昭28.1.16同旨旧特例法下で議員除名処分の執行停止(実質は効力の停止)を是認しており、当時も効力停止を前提にしていたと読む根拠となる。
- 最決平11.1.11対比現行法下で、除名の効力停止の拘束力により選挙管理委員会が繰上補充を撤回すべきだとし、後行行為への影響を拘束力で処理した。
- 最決平29.12.19対比効力停止決定前に告示された補欠選挙の当選がもはや争えなくなったとして、効力停止を求める利益を否定した。
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