法人でない社団による登記請求
法人でない社団による登記請求(最判平26.2.27)は、法人格のない団体が、自分の財産である不動産について、代表者個人の名義へ登記を移すよう自ら訴えることができるかが問題になった判例です。最高裁は、その不動産は実質的には社団が持っているとみるのが実態に合うとして、社団自身にこの訴えの原告適格(原告として訴える資格)を認め、判決の効力は構成員全員に及ぶとしました。当事者適格の論点で、代表者個人が原告となる従来の訴えに加えて社団自身の訴えを認めた判例として問われます。
事案
団体の不動産は団体の名では登記できない
法人格のない団体は、代表者の定めがあれば訴訟の当事者になれる(民訴法29条)が、権利義務の主体にはなれない。権利能力のない社団が団体として持つ財産は、実体法上は構成員全員の総有に属するとされ、社団自身が所有者になるわけではない。そのため不動産の登記も、社団の名義では申請できず、代表者であることを示す肩書を付けた名義も認められていない。実務では、代表者個人の名義か、構成員の名義(数名の共有名義など)で登記しておくほかない。最判昭47.6.2は、代表者が構成員全員のために受託者のような立場で個人名義の登記を受けるものと位置づけ、新しい代表者が自分の個人名義への移転登記を請求できるとしていた。
名義人の相続で登記が散らばる
Xは権利能力のない社団であり、社団の財産として土地と建物があった(法的には構成員全員の総有に属する)。この不動産は構成員の数人の共有名義で登記されていた。名義人の一人であったBが死亡し、続いてその子も死亡したため、Bの孫であるYが相続によってBの権利義務を引き継ぎ、持分の登記名義人となった。Xは、ばらばらになった名義を代表者Aの名義にまとめようと考え、Yを相手に訴えを起こした。請求は、不動産の所有権に基づいてAへの持分移転登記手続を求めるもので、その原因として主位的に委任の終了、予備的に時効取得を主張した。原告はA個人ではなく、社団X自身である。
下級審の判断と上告受理申立て
第一審は、建物については主位的請求を認めたが、土地については請求をすべて棄却した。これに対してXだけが控訴し、仙台高判平23.7.14は土地の部分について第一審判決を取り消し、Yに対し「X代表者A」へ委任の終了を原因とする持分移転登記手続をするよう命じた。Yは上告受理を申し立て、第一に、総有の不動産について代表者個人の名義への登記を訴求できるのは代表者本人であって、社団自身にはその原告適格がないこと、第二に、代表者の肩書を付けた名義での登記は許されないから、原判決の主文は違法であることを主張した。
要点
- 権利能力のない社団は、総有不動産について代表者個人名義への移転登記手続を求める訴えの原告適格を自ら有する
- 社団の不動産は社団名義でも代表者の肩書付き名義でも登記できず、求める登記は代表者の個人名義への移転である
- 代表者個人が原告となる訴えも従来どおり許され、社団はどちらの形で訴えるかを選べる
- 社団が受けた判決の効力は構成員全員に及び、代表者は確定判決により執行文なしで自己名義への移転登記を申請できる
- 社団は実体法上の権利主体にならないので、社団の所有権確認は認められないが、構成員全員の総有権の確認は社団が原告となって求められる
判旨
上告棄却。最高裁は、当事者適格は特定の訴訟物について誰に訴訟を追行させ、誰に本案判決をするのが紛争解決に「必要で有意義であるか」で決まるとしたうえ、総有の不動産は「実質的には当該社団が有しているとみるのが事の実態に即している」ので、社団が当事者となるのが簡明で関係者の意識にも合うとした。代表者個人が原告となる訴え(最判昭47.6.2)が許されることは、社団自身の訴えの実益を否定しない。よって社団は代表者個人名義への移転登記手続請求の原告適格を有し、判決の効力は構成員全員に及ぶから、代表者は確定後、執行文なしで登記申請できる。主文の「X代表者A」はA個人名義の趣旨と読めるから違法ではないとした。
観点 1
権利能力のない社団は、総有不動産について代表者個人名義への移転登記手続を求める訴えの原告適格を自ら有する
本判決は、社団自身が原告となり、登記名義人を被告として、代表者の個人名義へ所有権(持分)移転登記をせよと求める訴えを適法とした。理由は三段である。まず当事者適格の一般的な判断基準として、誰に訴訟を追行させ誰に本案判決を下すのが紛争の解決に必要で有意義かという観点を示す。次に、総有の不動産は法的には構成員全員のものでも実質は社団のものとみるのが実態に合うから、社団を当事者とするのが簡明で、関係者の受け止め方とも一致するとする。最後に、代表者個人が原告となる道があっても社団の訴えに実益が無いとはいえないとする。当事者能力(29条)の問題ではなく、当事者能力を前提とした当事者適格の問題として判断した点を押さえる。
よくある誤り
- 権利能力のない社団は、総有不動産について代表者個人名義への移転登記を求める訴えの原告適格を有しない(×)
- 代表者個人に原告適格がある以上、社団自身に原告適格を認める実益はない(×)
- 社団に当事者能力があれば当然に原告適格もあるから、当事者適格を別に検討する必要はない(×。本判決は当事者適格の基準を立てて判断した)
短答での問われ方
判旨そのものが肢になる。予備 H30(2018)第32問 肢4 は○、予備 R4(2022)第31問 ウ は「原告適格を有しない」として×。どちらも裁判要旨の文言をほぼそのまま使い、結論だけを入れ替えるので、結論の向きを正確に覚えれば解ける。当事者能力の判例(最判昭39.10.15、最判平14.6.7)や入会団体の判例(最判平6.5.31)と同じ問題の中で並べて出されることが多い。
論文での書き方
29条で社団の当事者能力を確認した後、当事者適格の一般的基準(紛争解決にとって必要かつ有意義か)を規範として示し、①財産が実質的に社団に帰属していること、②構成員全員を原告とするのは現実的でないこと、③社団名義の登記ができないので代表者個人名義への移転を求めるほかないこと、を拾って社団の原告適格を肯定する。訴訟物はあくまで構成員全員に総有的に帰属する権利であり、社団の固有の権利ではないことも一文添える。
論証カード
法人でない社団の当事者能力・当事者適格と登記請求
法人でない社団が自ら当事者となって訴訟を追行できるかは、当事者能力と当事者適格の両面から検討する。法人でない社団は権利能力を有しないが、代表者又は管理者の定めがあるものは当事者能力を有する(民事訴訟法29条)。社会的に活
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予備試験 2022年 第31問 ウ直接
権利能力のない社団は、構成員全員に総有的に帰属する不動産について、その所有権の登記名義人に対し、当該社団の代表者の個人名義に所有権移転登記手続をすることを求める訴訟の原告適格を有しない。
予備試験 2018年 第32問 4直接
権利能力のない社団は,構成員全員に総有的に帰属する不動産について,その所有権の登記名義人に対し,当該社団の代表者の個人名義に所有権移転登記手続をすることを求める訴訟の原告適格を有する。
観点 2
社団の不動産は社団名義でも代表者の肩書付き名義でも登記できず、求める登記は代表者の個人名義への移転である
社団は権利義務の主体にならないので、登記簿上の名義人にもなれない。代表者であることを示す肩書を付けた代表者名義の登記も許されない(最判昭47.6.2、本判決も同判決を引いて確認した)。そのため社団が原告となる場合でも、請求の内容は「代表者A個人の名義に移転せよ」となる。本件の控訴審判決は主文で「X代表者A」への移転を命じていたが、最高裁は、肩書付きの登記が許されない以上、主文はA個人名義への移転を命じる趣旨と読むべきであり、その記載を理由に違法とはいえないとした。主文の文言を救済的に解釈した判断であり、肩書付き登記を認めたわけではない。
よくある誤り
- 権利能力のない社団の不動産は、代表者の肩書を付した代表者名義で登記することができる(×)
- 社団が原告となる以上、社団名義への移転登記手続を求めることができる(×)
- 主文に「X代表者A」とある判決は肩書付き登記を命じたものであり違法である(×。最高裁はA個人名義の趣旨と解した)
短答での問われ方
民法の司法 H20(2008)第4問 肢2 が「社団名義では登記できず、肩書付きの代表者名義で登記できるにすぎない」として×。後半の肩書付き名義を認める部分が誤りである。民訴の問題でも、社団が原告になれるという結論と、登記先の名義(社団名義・肩書付き名義は不可)を組み合わせて問われうる。
論文での書き方
請求の趣旨を書く場面で効く。社団が原告でも、登記の名義人として求めるのは代表者(又は総会で定めた構成員)の個人名義であり、社団名義や肩書付き名義を求めると請求自体が認められない。登記実務の制約が、社団の原告適格を認める必要性の根拠にもなることを指摘する。
論証カード
法人でない社団の当事者能力・当事者適格と登記請求
法人でない社団が自ら当事者となって訴訟を追行できるかは、当事者能力と当事者適格の両面から検討する。法人でない社団は権利能力を有しないが、代表者又は管理者の定めがあるものは当事者能力を有する(民事訴訟法29条)。社会的に活
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司法試験 2008年 第4問 2応用
権利能力なき社団が取得した不動産については,権利能力なき社団名義で所有権の登記をすることはできず,権利能力なき社団の代表者たる肩書を付した代表者名義で所有権の登記をすることができるにすぎない。
観点 3
代表者個人が原告となる訴えも従来どおり許され、社団はどちらの形で訴えるかを選べる
最判昭47.6.2は、旧代表者の個人名義で登記された社団の不動産について、新代表者が自分の個人名義への移転登記を求める訴えを認めた。代表者は構成員全員のために受託者のような立場で名義人となるからである。また最判平6.5.31は、入会団体の規約などの手続で登記名義人と定められた構成員に、自分の名で登記手続請求訴訟を追行する原告適格を認めた。本判決はこれらを否定せず、社団自身にも原告適格を加えたものである。社団が原告となれば、訴訟の途中で代表者が交代しても、移転先の名義を新代表者に改める訴えの変更で足り、原告を入れ替える必要がないなどの実益がある。
よくある誤り
- 旧代表者の個人名義で登記された社団の不動産について、新代表者が原告となって自己の個人名義への移転登記を求める余地はない(×)
- 本判決により、代表者個人が原告となる訴えは許されなくなった(×。両方が許され、選択できる)
短答での問われ方
予備 H27(2015)第33問 肢4 は、新代表者が原告となる余地はないとして×(最判昭47.6.2)。本判決の結論(社団自身も原告になれる)と混同して「代表者は原告になれない」と覚えると誤る。社団と代表者個人の双方に原告適格がある、と並べて覚える。
論文での書き方
誰を原告とするかの選択肢として、①社団自身(本判決)、②代表者個人(最判昭47.6.2)、③総会決議等で登記名義人と定められた構成員(最判平6.5.31。任意的訴訟担当)を整理しておく。事例問題では、代表者の交代や他の請求との併合の有無に応じて、どの形が適切かを述べられるとよい。
この観点で解ける過去問(1肢)
予備試験 2015年 第33問 4応用
法人でない社団の旧代表者の個人名義で登記されている不動産に関し,代表者の交代に伴い,新代表者の個人名義への所有権移転登記手続を求める訴えにつき,新代表者が原告となる余地はない。
観点 4
社団が受けた判決の効力は構成員全員に及び、代表者は確定判決により執行文なしで自己名義への移転登記を申請できる
本判決は、社団を原告とする登記請求訴訟の判決の効力が構成員全員に及ぶとし、そのため判決確定後、移転先とされた代表者が、その判決によって自分の個人名義への移転登記を申請できるのは明らかだとした。さらに、その申請に際して代表者が執行文の付与を受ける必要はないとした。登記手続を命じる判決は、確定によって被告の登記申請の意思表示があったものとみなされ(民事執行法177条1項本文)、それ以上の執行手続を要しないからと理解できる。判決効が構成員全員に及ぶとした点は、社団が構成員のために訴訟を担当するという説明と結びつけやすいが、本判決自身はどの法律構成によるかを明示していない。
よくある誤り
- 社団が原告として得た確定判決により代表者が登記を申請するには、代表者が承継執行文の付与を受けなければならない(×)
- 社団が当事者となった判決の効力は社団にだけ及び、構成員には及ばない(×)
短答での問われ方
この部分を直接問う肢はまだ出ていない。ただし、判旨のなお書き(執行文不要)と判決効の主観的範囲は、裁判要旨と組み合わせて肢にしやすい。原告適格の結論を問う予備 H30(2018)第32問 肢4・予備 R4(2022)第31問 ウ の周辺知識として、「判決効は構成員全員に及ぶ」「執行文は不要」の二点を結論の形で押さえる。
論文での書き方
社団の原告適格を基礎づける法律構成として、社団が構成員全員のために訴訟を追行する訴訟担当(解釈による法定訴訟担当)とみる考え方と、社団固有の適格とみる考え方がある。前者なら判決効は115条1項2号で構成員に及ぶと説明しやすい。本判決は構成員からの授権に触れていない点で、総会決議等による授権を要求した最判平6.5.31と対比して論じる。
観点 5
社団は実体法上の権利主体にならないので、社団の所有権確認は認められないが、構成員全員の総有権の確認は社団が原告となって求められる
29条で当事者能力が認められても、社団に権利能力が与えられるわけではない。そのため、社団が原告となって「この土地は社団の所有である」と確認を求めても、社団は所有権の主体になれないから請求は認められない(最判昭55.2.8)。これに対し、入会団体が社団に当たる場合、社団が原告となって構成員全員の総有に属することの確認を求める訴えは適法とされた(最判平6.5.31)。ただし、敗訴すれば構成員全員の総有権を処分したのと同じ結果になるため、代表者が訴訟を追行するには、規約等で不動産の処分に必要とされる総会の議決などの授権を要する。本判決も、不動産が実体的には構成員全員に総有的に帰属することを前提に、社団の原告適格を認めたものである。
よくある誤り
- ある土地が法人でない社団の所有に属することの確認を求める訴えで、社団は認容判決を得られる(×)
- ある土地が構成員全員の総有に属することの確認を求める訴えについて、社団が原告となる余地はない(×)
- 入会団体が総有権確認訴訟を追行するのに、総会の議決等による授権は不要である(×)
短答での問われ方
予備 H27(2015)第33問 は肢2(社団所有の確認で認容判決を得る余地はない=○)と肢3(総有確認で社団が原告となる余地はない=×)を並べる。予備 R4(2022)第31問 ア は入会団体の総有権確認の原告適格を○とする。訴訟物を「社団の所有権」と立てるか「構成員全員の総有権」と立てるかで結論が分かれる点が狙われる。
論文での書き方
社団が原告となる訴訟では、訴訟物を構成員全員の総有権として立てることがまず必要である。そのうえで、確認訴訟(最判平6.5.31)と登記請求訴訟(本判決)のいずれでも、当事者適格の一般的基準から社団の原告適格を導く。確認訴訟では総会決議による授権が要求されたことを、判決効が構成員に不利に及ぶことへの手当てとして説明する。
論証カード
法人でない社団の当事者能力・当事者適格と登記請求
法人でない社団が自ら当事者となって訴訟を追行できるかは、当事者能力と当事者適格の両面から検討する。法人でない社団は権利能力を有しないが、代表者又は管理者の定めがあるものは当事者能力を有する(民事訴訟法29条)。社会的に活
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予備試験 2015年 第33問 2対比
ある土地が法人でない社団の所有に属することの確認を求める訴えにつき,当該団体が原告となり認容判決を得る余地はない。
予備試験 2015年 第33問 3対比
ある土地が法人でない社団の構成員全員の総有に属することの確認を求める訴えにつき,当該団体が原告となる余地はない。
予備試験 2022年 第31問 ア対比
一定の村落住民が入会団体を形成し、それが権利能力のない社団に当たる場合には、当該入会団体は、構成員全員の総有に属する不動産につき、これを争う者を被告とする総有権確認請求訴訟の原告適格を有する。
関連する判例
- 最判昭47.6.2同旨代表者個人が自己名義への移転登記を求める原告適格を認め、社団名義・肩書付き名義の登記を否定した先例で、本判決が引用する。
- 最判平6.5.31同旨入会団体の総有権確認訴訟で社団の原告適格を認めた判例で、本判決と同じ当事者適格の一般的基準を用いるが、総会決議による授権を要求した点で対比される。
- 最判昭55.2.8対比社団が自己の所有権の確認を求めた請求を、社団は所有権の主体になれないとして失当とした。
- 権利能力なき社団の成立要件最判昭39.10.15同旨権利能力のない社団の成立要件と財産の総有的帰属を示した判例で、本判決の前提となる。
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