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第一次家永教科書訴訟

重要度 A 憲法 教科書検定 最判平5.3.16 最高裁判所 読了 約8分

第一次家永教科書訴訟(最判平5.3.16)は、文部大臣が原稿を審査して合否を決める教科書検定が、表現の自由や学問の自由、教育を受ける権利に反しないかが問題になった判例です。最高裁は、国は必要かつ相当な範囲で教育内容を決められ、不合格でも一般の本として出版できるから検定は検閲(発表前に公権力が内容を調べて禁止すること)に当たらないとして、検定制度を合憲としました。旭川学テ判決の枠組みを引き継いだ判例として、国の教育内容決定権と検閲の意味を整理するときの基本になります。

事案

教科書検定の仕組み

当時の学校教育法は、小学校では文部大臣の検定を経た教科用図書か文部大臣が著作権を持つ図書を使うよう義務づけ、この定めを高等学校にも準用していた。検定の手続は文部省令(教科用図書検定規則)が、合否の物差しは文部省告示(教科用図書検定基準)が定めており、大臣は申請された原稿を教科用図書検定調査審議会に諮り、その答申をふまえて合否を決める。原稿の手直しを条件に合格とする場合には、修正を求める検定意見が付される。

検定の申請と処分

日本史研究者のX(家永三郎)は、昭和27年から高校用日本史教科書『新日本史』を執筆してきた。昭和35年の学習指導要領改訂に合わせて原稿を改め、出版社を通じて検定を申請したところ、文部大臣は昭和38年4月にこれを不合格とした。翌39年の申請は修正を条件とする合格となり、Xは付された検定意見に従って記述を直し、教科書は発行された。

国家賠償請求と下級審

Xは、検定制度そのものと一連の処分が憲法21条・23条・26条等に反するとして、国に慰謝料等の賠償を求めた。第1審(東京地判昭49.7.16)は制度を合憲としながら、修正意見の一部を違法として請求を一部認めた。原審(東京高判昭61.3.19)は、制度は違憲でなく検定意見にも裁量権の逸脱・濫用はないとして請求を全部退け、Xが上告した。

要点

  1. 国は必要かつ相当な範囲で教育内容を決定でき、介入を抑制すべき要請はその権能を否定する理由にならない
  2. 検定は教科書という形態での発行を制限するにすぎず、検閲に当たらず、21条1項にも23条にも反しない
  3. 検定の判断は大臣の合理的裁量に委ねられ、審議会の判断過程に看過し難い過誤があり大臣がそれに依拠すれば国賠法上違法となる

判旨

上告棄却。国は「必要かつ相当と認められる範囲」で教育内容を決める権能を持つとし、検定が記述の中身に及ぶとしても、普通教育に求められる正確性・中立公正・全国的水準の確保のための制度として26条に反しないとした。不合格でも一般図書として出版でき、発表禁止目的や発表前審査の特質がないから検閲ではなく、21条1項の制限も合理的で必要やむを得ない限度にとどまる。教科書は研究発表を目的としないから23条にも反しない。検定の判断は大臣の合理的裁量に属し、審議会の判断過程に「看過し難い過誤」があって大臣がこれに依拠した場合に国賠法上違法となる。

観点 1

国は必要かつ相当な範囲で教育内容を決定でき、介入を抑制すべき要請はその権能を否定する理由にならない

本判決は旭川学テ判決(最大判昭51.5.21)の枠組みを引き継ぎ、国は子ども自身の利益の擁護や子どもの成長に対する社会の関心にこたえるため、「必要かつ相当と認められる範囲」で教育内容を決める権能を持つとした。同時に、国家的介入はできるだけ控えるべきで、誤った知識や一方的な観念を植え付ける教育を強いることは許されないとも述べる。両者は両立し、抑制の要請は権能の限界を画すにとどまる。検定は誤記・誤植の点検を超えて記述の実質に踏み込むが、児童生徒に批判能力が乏しく学校や教師を選ぶ余地も小さいこと、機会均等と全国的な水準の確保、心身の発達段階への配慮が求められることから、26条に反しないとされた。

よくある誤り

  • 教育内容への国家的介入は抑制的であるべきだから、国は教育内容を決定する権能を持たない(×:抑制の要請は権能の限界であって、権能そのものの否定ではない)
  • 教科書検定の審査は誤記・誤植などの形式面に限られるから26条に反しない(×:本判決は審査が記述の実質的内容に及ぶことを前提に合憲とした)
  • 教師は普通教育でも完全な教授の自由を持ち、自らの判断で教育内容を決定でき、国は教育内容の決定に介入できない(×:普通教育での教授の自由は一定の範囲にとどまり、国の決定権能が認められる)

短答での問われ方

予備2022問5イと司法2022問8イは同じ文で、介入抑制の要請と国の決定権能の関係を問う(○)。「権能を否定する理由とはならない」という言い回しは旭川学テ判決のもので、本判決は国の決定権能と介入抑制の要請とを並べて示し、同判決の趣旨を引き継いだ。どちらの判例として出ても結論は同じである。予備2018問5イ・司法2018問7イのように「国は教育内容の決定に介入できない」とする肢は、この権能を否定する点で×と判断できる。

論文での書き方

26条の主張に対しては、まず旭川学テ判決の権限配分(親・教師・国)を示し、国が必要かつ相当な範囲で教育内容を決定できることを前提に置く。そのうえで、受け手の未成熟、学校選択の余地の乏しさ、機会均等と全国的水準、発達段階への配慮という目的を拾い、検定がそれを実現する手段といえるかを論じる。一方的な観念を植え付ける介入は許されないという限界は、個々の検定意見の当否を検討するときの物差しとして使うとよい。

この観点で解ける過去問(4肢)

予備試験 2022年 第5問 イ直接

教育内容に対する国家的介入は抑制的であることが要請され、誤った知識や一方的な観念を子どもに植え付けるような教育を施すことを国が強制することは許されないと解されるが、このことは、教育内容について決定する国の権能を否定する理由とはならない。

司法試験 2022年 第8問 イ直接

教育内容に対する国家的介入は抑制的であることが要請され、誤った知識や一方的な観念を子どもに植え付けるような教育を施すことを国が強制することは許されないと解されるが、このことは、教育内容について決定する国の権能を否定する理由とはならない。

予備試験 2018年 第5問 イ応用

学問の自由は,学問研究の自由とその研究結果の発表の自由だけでなく,その研究結果を教授する自由をも含むところ,教育の本質上,教師は,高等学校以下の普通教育においても,教授の自由を有し,自らの判断で教育内容を決定することができるのであって,国が教育内容の決定に介入することは許されない。

司法試験 2018年 第7問 イ応用

学問の自由は,学問研究の自由とその研究結果の発表の自由だけでなく,その研究結果を教授する自由をも含むところ,教育の本質上,教師は,高等学校以下の普通教育においても,教授の自由を有し,自らの判断で教育内容を決定することができるのであって,国が教育内容の決定に介入することは許されない。

観点 2

検定は教科書という形態での発行を制限するにすぎず、検閲に当たらず、21条1項にも23条にも反しない

21条2項については、税関検査事件(最大判昭59.12.12)が示した検閲の定義に照らし、不合格となった原稿でも一般図書として出版することは何ら妨げられず、発表禁止目的や発表前審査といった検閲の特質を欠くから、検閲ではないとした。21条1項については、制限の必要性と、制限される自由の内容・性質、制限の態様・程度とを較量し、中立公正や一定水準の確保の観点から不適切な図書の教科書としての発行を禁ずるにとどまるから、合理的で必要やむを得ない限度の制限であるとした。23条については、教科書は学術研究の結果を発表するための図書ではないから、学界で支持を得ていない記述などを検定で退けても、教科書という形での発表を制限するにとどまるとした。三つの判断は、制限が教科書という形態に限られる点で共通する。

よくある誤り

  • 検定が21条2項に反しないのは、審査が誤記・誤植や大綱的基準の枠内かどうかに限られ、執筆者の思想内容に及ばない場合に限られる(×:本判決はそのような限定を付していない)
  • 教科書検定は発表前に内容を審査して不適当なものを排除するから検閲に当たる(×:一般図書としての出版は妨げられない)
  • 教科書には研究結果の発表という面があるから、学界で支持を得ていないことを理由に不合格とする検定は23条に反する(×)
  • 検定は教科書の形態における研究結果の発表を著しく制限するから23条に反する(×:形態に限った制限にすぎないとした)

短答での問われ方

司法2010問5は21条の三肢をまとめて問い、アは審査が思想内容に及ばない場合に限るとした点で×(その種の限定は第2次訴訟第1審の考え方に近い)、イ(21条1項の較量)とウ(検閲非該当)は○。23条は司法2007問9イ(×)、予備2016問5ウ・司法2016問7ウ(○)、司法2023問5ア(×)と繰り返し出ており、「研究発表を目的としない」と「教科書の形態での発表を制限するにすぎない」の二点で正誤が決まる。

論文での書き方

検閲該当性は税関検査事件の定義を規範とし、一般図書として出版できること、発表の禁止を目的としないことをあてはめる。もっとも、教科書向けに書いた原稿を一般書として世に出す道が実際に開かれているかには疑問があり、審査が執筆者の思想そのものに踏み込む運用なら適用違憲を論じる余地がある、と付言できる。21条1項では内容に着目した規制である点を指摘し、より厳格な基準を求める立場と対比したうえで、本判決は教科書という限られた場面での制限であることを重く見たと整理する。23条は教科書の性質から処理すれば足りる。

この観点で解ける過去問(7肢)

司法試験 2010年 第5問 ア直接

教科書検定が憲法第21条第2項に違反しないとされるのは,審査が,教科書の誤記や誤植などの客観的に明らかな誤りがあるか,教科書の内容が教育課程の大綱的基準の枠内にあるかなどの点に限定され,かつ,執筆者の思想の内容にわたらない場合に限られる。

司法試験 2010年 第5問 イ直接

教科書検定が教科書執筆者の表現行為を制限することになるとしても,教育の中立・公正,一定水準の確保等の要請にかんがみれば,検定による表現の自由の制約は合理的で必要やむを得ない限度のものであるから,憲法第21条第1項に違反しない。

司法試験 2010年 第5問 ウ直接

教科書検定は,検定で不合格とされた図書を一般図書として「思想の自由市場」に流通させることを何ら妨げるものではなく,発表禁止目的や発表前の審査等の特質がないから,憲法第21条第2項の「検閲」には当たらない。

司法試験 2007年 第9問 イ直接

最高裁判所の判例によれば,教科書検定制度は,普通教育の場で教科用図書として用いるための図書を作成する目的でつくられた規制であって,それは教科書の形態における研究結果の発表を著しく制限するから,学問の自由を保障した憲法第23条に反する。

予備試験 2016年 第5問 ウ直接

普通教育の場において使用される教科書は学術研究の結果の発表を目的とするものではなく,教科書検定は,記載内容がいまだ学界において支持を得ていないとき,あるいは当該教科課程で取り上げるにふさわしい内容と認められないときなど一定の検定基準に違反する場合に,教科書の形態における研究結果の発表を制限するにすぎないから,憲法第23条に反しない。

司法試験 2016年 第7問 ウ直接

普通教育の場において使用される教科書は学術研究の結果の発表を目的とするものではなく,教科書検定は,記載内容がいまだ学界において支持を得ていないとき,あるいは当該教科課程で取り上げるにふさわしい内容と認められないときなど一定の検定基準に違反する場合に,教科書の形態における研究結果の発表を制限するにすぎないから,憲法第23条に反しない。

司法試験 2023年 第5問 ア直接

普通教育の場において使用される教科書は、研究結果の発表を直接の目的とするものではないものの、研究結果の発表という面があることから、記載内容がいまだ学界において支持を得ていないときに検定基準を満たさないとする教科書検定処分は憲法第23条に違反する。

観点 3

検定の判断は大臣の合理的裁量に委ねられ、審議会の判断過程に看過し難い過誤があり大臣がそれに依拠すれば国賠法上違法となる

検定は、学問的な正確さ、中立公正、教科の目標への適合、児童生徒の発達段階への適応など多方面からの審査であり、学術的・教育的な専門技術的判断としての性格をもつため、その判断は文部大臣の合理的な裁量に任される。そのうえで本判決は、合否や条件付合格の条件付与についての審議会の判断の過程(検定意見の付与を含む)に、根拠となる検定当時の学説状況・教育状況の認識や、検定基準に違反するとの評価について「看過し難い過誤」があり、大臣の判断がこれに依拠したと認められるときは、裁量権の範囲を逸脱したものとして国賠法上違法になるとした。諮問機関の判断過程を審査する型である。本件では過誤は認められなかったが、第3次訴訟(最判平9.8.29)では七三一部隊の記述の削除を求めた修正意見について過誤が認められた。

よくある誤り

  • 検定の判断は学術的・教育的な専門技術的判断であるから、裁判所の審査は及ばない(×:判断過程に看過し難い過誤があれば違法となる)
  • 審議会は諮問機関にすぎないから、その判断過程に過誤があっても大臣の判断の違法には結びつかない(×:大臣がこれに依拠すれば裁量権の逸脱となる)
  • 水俣病の認定についても、審査会の判断過程に看過し難い過誤があり行政庁がこれに依拠した場合に限って違法となる(×:最判平25.4.16は、裁判所が個々の症状と原因物質との因果関係を個別具体的に審理するとした)

短答での問われ方

予備2018問16イは本判決の判示をほぼそのまま述べた肢で○。同じ問のウは、水俣病認定にこの判断過程審査の型を当てはめた肢で×であり、専門技術的な判断でも審査の仕方は根拠法と事柄によって異なることを対比で押さえる。同問アの在留期間更新(社会観念審査)とあわせ、裁量審査の型を並べて覚えておくとよい。

論文での書き方

裁量の根拠は、検定が多角的で学術的・教育的な専門技術的判断であることに求める。審査の基準は、審議会の判断過程における学説状況・教育状況の認識と、基準違反とする評価に看過し難い過誤があるかである。あてはめでは検定意見の種類ごとに観点を分け、他説による記述を求める意見なら根拠学説が学界で通説・定説として受け入れられているか、両説併記を求める意見なら定説のない状況で原稿が一面的といえるか、内容の選択・程度に関する意見なら教育上の相当性に照らして不適切といえるかを検討する。

この観点で解ける過去問(2肢)

予備試験 2018年 第16問 イ直接

高等学校用の教科用図書の検定における合否の判定等に係る文部科学大臣の判断について,教科用図書検定調査審議会の判断の過程に,原稿の記述内容又は欠陥の指摘の根拠となるべき検定当時の学説状況,教育状況についての認識や,検定の基準に違反するとの評価等に看過し難い過誤があって,文部科学大臣の判断がこれに依拠してされたと認められる場合には,上記判断は,裁量権の範囲を逸脱したものとして,国家賠償法上違法となる。

予備試験 2018年 第16問 ウ対比

公害健康被害の補償等に関する法律に基づく水俣病の認定の申請を棄却する処分の取消訴訟における裁判所の審理,判断は,処分行政庁の判断の基準とされた認定の基準に現在の最新の医学水準に照らして不合理な点があるか否か,公害健康被害認定審査会の調査審議及び判断の過程に看過し難い過誤,欠落があってこれに依拠してされた処分行政庁の判断に不合理な点があるか否かといった観点から行われるべきものである。

関連する判例

  • 旭川学力テスト事件最大判昭51.5.21同旨旭川学テ判決。国の教育内容決定権能と介入抑制の要請を示し、本判決がこれを引き継いだ。
  • 税関検査事件最大判昭59.12.12同旨税関検査事件。本判決が用いた検閲の定義の出典。
  • 最判平9.8.29同旨第3次家永訴訟。同じ裁量審査の枠組みのもとで七三一部隊の修正意見を違法とした。
  • 最判平4.10.29同旨伊方原発訴訟。諮問機関の判断過程を審査対象とする判断過程審査の先行例。
  • 最判平25.4.16対比水俣病認定。判断過程の過誤の有無に絞らず、裁判所が個別具体的にり患の有無を判断するとした。
  • 第2次家永教科書事件1審(杉本判決)東京地判昭45.7.17対比第2次家永訴訟第1審。審査が思想内容に及ぶ検定は検閲に当たるとして不合格処分を違憲とした。

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