白鳥事件
白鳥事件(最決昭50.5.20)は、確定した有罪判決のやり直し(再審)を新しい鑑定書を出して求めたとき、刑訴法435条6号の「明らかな証拠」に当たるかをどう判断するかが問題になった判例です。最高裁は、明らかな証拠とは確定判決の事実認定に合理的な疑いを抱かせ、その認定を覆すに足りる蓋然性(見込み)のある証拠をいい、他の全証拠と総合して評価し、「疑わしいときは被告人の利益に」の原則も及ぶとしました。再審の明白性の基準を示した判例として、定義の正誤を問う短答に出ています。
事案
再審という仕組みと435条6号
刑事訴訟法の再審は、有罪判決が確定した後でも、その言渡しを受けた者の利益のためにだけ、確定判決をやり直させる非常救済の制度である(435条柱書)。有罪を無罪に改める方向の再審しか置かれておらず、無罪判決を有罪に改める再審は認められていない。再審事由のうち実際に最も多く使われるのが6号で、有罪の言渡しを受けた者に無罪等を言い渡すべき「明らかな証拠をあらたに発見したとき」と定める。証拠が裁判所にとって新しいこと(新規性)と、確定判決を揺るがす力を持つこと(明白性)の二つが要件であり、本決定は後者の意味と判断の仕方を示した。それ以前の実務では、無罪を強く推測させるほどの高い蓋然性が求められ、再審は事実上ほとんど開かれなかった。
何が起きたか
昭和27年1月21日、札幌市で市警察の白鳥課長(警部)が路上で拳銃により射殺された。申立人は当時、日本共産党札幌委員会の委員長であり、配下の活動家Eと共謀してEに射殺させたとして、殺人の共謀共同正犯等で起訴された。実行犯とされたEは事件直後に逃亡し、本決定の時点でも行方が分かっていなかった。有罪認定の証拠の中に、仲間が札幌市郊外の山中で拳銃の射撃訓練をした跡から後に見つかったとされる弾丸2個(証拠弾丸)があり、これと被害者の体内から摘出された弾丸の線条痕が似ていることが、組織で保管していた拳銃と凶器の拳銃が同じであると推認する材料の一つとされた。
確定判決と再審請求の経過
第一審の札幌地判昭32.5.7は無期懲役とし、控訴審の札幌高判昭35.6.9は量刑不当を理由にこれを破棄して懲役20年を言い渡した。上告は最判昭38.10.17で棄却され、控訴審判決が確定した。申立人は、証拠弾丸の腐食の程度からみて19か月または27か月もの間土中に埋まっていたとは考えにくいとする腐食実験の鑑定書や、証拠弾丸と摘出弾丸の線条痕を測り直した鑑定書などを新証拠として、435条6号による再審を確定判決の裁判所である札幌高裁に請求した。請求審(札幌高決昭44.6.13)も異議審(札幌高決昭46.7.16)も、新証拠に新規性は認めつつ明白性を否定して請求を退けたため、申立人が最高裁に特別抗告をした。
要点
- 明らかな証拠とは、確定判決の事実認定に合理的な疑いを抱かせ、その認定を覆すに足りる蓋然性のある証拠をいう
- 明白性は、新証拠だけを切り離さず、新証拠と確定判決の全証拠とを総合して評価する
- 明白性の判断にも「疑わしいときは被告人の利益に」の原則が及ぶ
- 本件では、証拠弾丸の価値が大きく下がっても他の間接事実が有罪認定を支えるとして、明白性が否定された
- 再審は有罪の言渡しを受けた者の利益のためにだけ認められ、検察官や本人の遺族も請求でき、開始決定が確定しても原判決は直ちには失効しない
判旨
最高裁は、適法な抗告理由に当たらないとして特別抗告を棄却したが、なお書きで次の判断を示した。435条6号の明らかな証拠とは「確定判決における事実認定につき合理的な疑いをいだかせ、その認定を覆すに足りる蓋然性のある証拠」をいう。その有無は、新証拠が確定判決の審理中に出ていたら同じ認定に至ったかという観点から、「当の証拠と他の全証拠と総合的に評価して」判断する。この判断にも「疑わしいときは被告人の利益に」の鉄則が及び、確定判決の認定に合理的な疑いを生じさせれば足りる。本件では、証拠弾丸の価値が大きく下がっても、共産党関係者の公判証言などから認定された26個の間接事実が有罪認定を支えているので、明白性はないとされた。
観点 1
明らかな証拠とは、確定判決の事実認定に合理的な疑いを抱かせ、その認定を覆すに足りる蓋然性のある証拠をいう
6号の明白性について、本決定は、無罪であることが確実だと示す証拠や、無罪を強く推測させる高度の蓋然性がある証拠までは求めず、「確定判決における事実認定につき合理的な疑いをいだかせ、その認定を覆すに足りる蓋然性のある証拠」で足りるとした。通常の公判で被告人が無罪を立証する必要がないのと同じく、再審でも有罪の心証が揺らげば足りるという考え方である。これにより、高度の蓋然性を求めていた従前の実務の基準は改められた。続く最決昭51.10.12(財田川事件)は、犯罪事実の不存在が確実だという心証までは要らず、確定判決の認定の正しさへの疑いが合理的な理由に基づくものであればよいと述べて、この基準を具体化した。
よくある誤り
- 「明らかな証拠」とは、確定判決を覆し無罪の事実認定に到達する高度の蓋然性のある証拠をいう(×)
- 明白性を認めるには、確定判決が認定した犯罪事実が存在しないことが確実であるとの心証が必要である(×)
- 再審請求人は、自らが無罪であることを立証しなければならない(×)
短答での問われ方
定義そのものが繰り返し出る。司法H20第40問アイ(高度の蓋然性と合理的な疑いの対比)、司法H23第40問ウ(定義の正誤)がそのまま問う。「高度の蓋然性」「確実」「無罪を推測させる」と強めた言い換えは誤りと判断する。
論文での書き方
再審の目的は誤判からの救済であり、刑事裁判では被告人に無罪の立証責任がないことを理由として示し、明白性は確定判決の認定に合理的な疑いを抱かせ、それを覆す蓋然性があれば足りると規範を立てる。財田川事件の決定を併せて引き、犯罪事実の不存在の確信までは要らないと補う。
論証カードランク B
再審事由「明らかな証拠をあらたに発見したとき」の意義(435条6号)
有罪の確定判決に対し、無罪等を言い渡すべき「明らかな証拠をあらたに発見したとき」(刑訴法435条6号)として再審を開始するには、どのような要件が必要か。まず、証拠の新規性である。「あらたに発見」との要件は、確定判決の法的
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司法試験 2011年 第40問 ウ直接
再審事由を定める刑事訴訟法第435条第6号に規定する「明らかな証拠」とは,確定判決における事実認定につき合理的な疑いを抱かせ,その認定を覆すに足りる蓋然性のある証拠を意味する。
司法試験 2008年 第40問 イ直接
「明らかな証拠」とは,確定判決における事実認定につき合理的な疑いを抱かせ,その認定を覆すに足りる蓋然性のある証拠を意味する。
司法試験 2008年 第40問 ア直接
「明らかな証拠」とは,有罪等の確定判決を覆し無罪等の事実認定に到達する高度の蓋然性のある証拠を意味する。
観点 2
明白性は、新証拠だけを切り離さず、新証拠と確定判決の全証拠とを総合して評価する
判断の方法について、本決定は、新証拠が確定判決の裁判所の審理中に提出されていたならば、その裁判所は同じ事実認定に至ったかという視点に立ち、「当の証拠と他の全証拠と総合的に評価して」判断すべきだとした。新証拠だけでそれ自体有罪認定が崩れるかを見る孤立評価を退けたものである。本決定は「総合認定における各証拠は、相互に関連するものとして裁判官の心証形成に作用する」と述べ、一つの証拠の価値が下がれば、それと結び付く他の証拠の信用性にも影響が及びうるとした。新証拠だけを見る方法では、それ一つで無罪が分かるほど決定的な証拠でない限り再審は開かれず、誤判の救済という目的を果たせない。したがって、新証拠が関連する旧証拠の価値をどれだけ削るかを確かめ、そのうえで全体として認定が揺らぐかを見ることになる。
よくある誤り
- 証拠の明白性は、申立てに係る新証拠のみを単独で評価する孤立的な方法で判断する(×)
- 再審請求審は確定判決が取り調べた旧証拠を評価し直すことはできず、新証拠の価値だけを判断する(×)
短答での問われ方
司法H20第40問ウエが孤立評価と総合評価の対比を問い、エは本決定の言い回しをそのまま使う。「単独で」「孤立的に」とあれば誤り、「確定判決を下した裁判所の審理中に提出されていたとするならば」「他の全証拠と総合的に」とあれば正しい。
論文での書き方
あてはめは段階を踏む。まず確定判決の証拠構造(どの証拠がどの事実を支えているか)を確認し、新証拠が結び付く旧証拠の証明力がどの程度減るかを検討し、そのうえで新旧の全証拠を総合して確定判決の認定に合理的な疑いが生じるかを判断する。
論証カードランク B
再審事由「明らかな証拠をあらたに発見したとき」の意義(435条6号)
有罪の確定判決に対し、無罪等を言い渡すべき「明らかな証拠をあらたに発見したとき」(刑訴法435条6号)として再審を開始するには、どのような要件が必要か。まず、証拠の新規性である。「あらたに発見」との要件は、確定判決の法的
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司法試験 2008年 第40問 ウ直接
証拠の明白性は,申立てに係る証拠のみを単独に評価する孤立的な方法によって判断すべきである。
司法試験 2008年 第40問 エ直接
証拠の明白性は,もし申立てに係る証拠が確定判決を下した裁判所の審理中に提出されていたとするならば,果たしてその確定判決においてなされたような事実認定に到達したであろうかどうかという観点から,当の証拠と他の全証拠と総合的に評価して判断すべきである。
観点 3
明白性の判断にも「疑わしいときは被告人の利益に」の原則が及ぶ
本決定は、明白性を判断する場面でも、再審開始には確定判決の事実認定に合理的な疑いを生じさせれば足りるという意味で、「疑わしいときは被告人の利益に」という刑事裁判の鉄則が適用されると明言した。再審請求審は、新旧の全証拠を見て確定判決の認定に合理的な疑いが残れば再審を開くべきであり、請求人に無罪の証明を負わせてはならない。本件でも最高裁は、原決定の言い回しに適切でない部分があると断ったうえで、その真意は申立人に無罪の立証責任を負わせる趣旨ではないとして、原決定の結論を是認している。この原則は通常審の有罪認定に求められる「合理的な疑いを差し挟む余地がない」程度の証明と表裏をなす。
よくある誤り
- 「疑わしいときは被告人の利益に」の原則は通常の公判審理にだけ働き、確定判決後の再審請求審には適用されない(×)
- 再審請求審では確定判決の法的安定性が優先されるから、申立人が無罪を証明しない限り再審は開始されない(×)
短答での問われ方
司法H21第34問オが本決定の文言どおりに原則の適用を問う(○)。同じ問のイは通常審の「合理的な疑いを差し挟む余地がない」の意味(最決平19.10.16)を問うので、通常審の証明の程度と再審の明白性を対にして覚えておく。
論文での書き方
規範の理由づけとして、再審が誤判救済の制度であることと、この原則が再審請求審にも及ぶことを一文で示す。そのうえで、確定判決の認定に合理的な疑いが生じるかどうかを結論の問いとして立てる。
論証カードランク B
再審事由「明らかな証拠をあらたに発見したとき」の意義(435条6号)
有罪の確定判決に対し、無罪等を言い渡すべき「明らかな証拠をあらたに発見したとき」(刑訴法435条6号)として再審を開始するには、どのような要件が必要か。まず、証拠の新規性である。「あらたに発見」との要件は、確定判決の法的
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司法試験 2009年 第34問 オ直接
刑事訴訟法第435条第6号にいう「無罪を言い渡すべき明らかな証拠」であるかどうかの判断に際しても,再審開始のためには確定判決における事実認定につき合理的な疑いを生ぜしめれば足りるという意味において,「疑わしいときは被告人の利益に」という刑事裁判における鉄則が適用される。
司法試験 2009年 第34問 イ対比
合理的な疑いを差し挟む余地がないというのは,反対事実が存在する疑いを全く残さない場合をいうものではなく,抽象的な可能性としては反対事実が存在するとの疑いをいれる余地があっても,健全な社会常識に照らして,その疑いに合理性がないと一般的に判断される場合には,有罪認定を可能とする趣旨である。
観点 4
本件では、証拠弾丸の価値が大きく下がっても他の間接事実が有罪認定を支えるとして、明白性が否定された
本決定は基準を緩めたが、本件の結論は再審を開かないものであった。最高裁は確定判決の証拠構造を分析し、証拠弾丸は保管拳銃と凶器拳銃が同じであることを推認する間接事実の一つにすぎず、要証事実との結び付きは間接的だとした。これに対し、共産党関係者らの公判証言などから認定された26個の間接事実は互いに密接に関連して一義的に共謀を示し、証言は厳しい反対尋問に耐えたものである。したがって、新証拠で証拠弾丸の価値が大きく減り、拳銃の同一性に疑問が生じても、証言の信用性や共謀の認定は揺るがず、合理的な疑いは生じないとされた。新証拠も、弾丸が射撃訓練当時のものでないことを示すにとどまり、拳銃の同一性を積極的に否定するものではないと評価された。
よくある誤り
- 白鳥事件の決定は、新証拠の明白性を認めて再審の開始を命じた(×。特別抗告を棄却し、明白性は否定された)
- 新証拠によって有罪認定の証拠の一つの証明力が大きく下がれば、それだけで直ちに明白性が認められる(×。全証拠を総合して認定が揺らぐかを見る)
短答での問われ方
短答では事案の結論そのものよりも基準が問われるが、「本決定は再審開始を認めた」という誤りの型に注意する。基準を示したのは本決定、旧証拠の弱さまで踏み込んで原決定を取り消したのは財田川事件(最決昭51.10.12)と区別する。
論文での書き方
あてはめの手本として使う。新証拠が削る旧証拠が要証事実に対してどの位置にあるか(中心的な証拠か、間接事実の一つにすぎないか)を確認し、他の証拠で認定が支えられているかを検討する。結論は事案次第であり、基準の緩和が直ちに再審開始を意味するわけではない。
観点 5
再審は有罪の言渡しを受けた者の利益のためにだけ認められ、検察官や本人の遺族も請求でき、開始決定が確定しても原判決は直ちには失効しない
本決定を問う問題では、再審手続の条文も一緒に問われる。再審は有罪の確定判決に対し、言渡しを受けた者の利益のためにだけ請求でき(435条柱書)、無罪判決を覆す不利益再審は二重の危険の禁止(憲法39条)との関係で置かれていない。請求できるのは検察官、有罪の言渡しを受けた者、その法定代理人と保佐人、本人が死亡し又は心神喪失のときの配偶者・直系の親族・兄弟姉妹である(439条1項)。検察官以外の請求者は弁護人を選任できる(440条1項)。刑の執行が終わった後でも請求できる(441条)。請求に理由があれば再審開始の決定をしなければならず、その際、決定で刑の執行を停止することができる(448条)。開始決定が確定しても、原確定判決は再審の判決が確定するまで効力を失わないと解されている。
よくある誤り
- 検察官は、有罪の言渡しを受けた者の利益のために再審を請求することはできない(×。439条1項1号)
- 有罪の言渡しを受けた者が死亡した場合、その子は再審を請求できない(×。直系の親族として請求できる)
- 刑の執行が終わった後は再審を請求できない(×。441条)
- 再審開始の決定が確定すると、対象の確定判決は直ちに効力を失う(×。再審判決の確定まで効力を保つ)
- 有罪を認めるべき明らかな証拠が見つかれば、無罪の確定判決にも再審を請求できる(×)
短答での問われ方
予備H28第26問(請求権者・弁護人選任・開始決定・原判決の効力)、司法H23第40問アイエオ(不利益再審・検察官・執行終了後の請求・執行停止)、予備R2第20問E(検察官の請求権)、予備R5第26問イ(開始決定確定後も原判決は失効しない)、予備R1第14問オ(利益再審のみの理由)。本決定の定義と同じ問題に並ぶので、条文の正誤を落とさない。
論文での書き方
論文で正面から出ることは少ないが、再審の趣旨を述べる際に、利益再審だけを認める構造が誤判救済と二重の危険の禁止に基づくことを示し、明白性を緩やかに解する理由づけに結び付ける。
この観点で解ける過去問(12肢)
予備試験 2016年 第26問 ウ応用
有罪の言渡しを受けた者は,再審の請求をする場合には,弁護人を選任することができる。
予備試験 2016年 第26問 エ応用
再審の請求を受けた裁判所は,同請求が理由のあるときは,再審開始の決定をしなければならない。
予備試験 2016年 第26問 ア応用
有罪の言渡しを受けた者が死亡した場合には,その者の子であっても再審の請求をすることができない。
予備試験 2016年 第26問 イ応用
検察官は,再審の請求をすることができる。
予備試験 2016年 第26問 オ応用
再審開始の決定が確定したときは,再審の請求が対象とした確定判決は,その効力を失う。
司法試験 2011年 第40問 ア応用
有罪を認めるべき明らかな証拠を新たに発見したときは,無罪の言渡しをした確定判決に対しても再審の請求をすることができる。
司法試験 2011年 第40問 イ応用
検察官は,有罪の言渡しをした確定判決に対して,その言渡しを受けた者の利益のために,再審の請求をすることができない。
司法試験 2011年 第40問 エ応用
再審の請求は,刑の執行が終わり,又はその執行を受けることがないようになったときには,これをすることができない。
司法試験 2011年 第40問 オ応用
再審の請求を受けた裁判所は,再審の請求が理由のあるときは再審開始の決定をしなければならないが,その場合には,確定判決による刑の執行を停止することができる。
予備試験 2020年 第20問 E応用
検察官は,再審請求権を有していますが,有罪の言渡しを受けた者の利益のために,再審を請求することはできません。
予備試験 2023年 第26問 イ応用
有罪の確定判決について、再審開始の決定が確定したとしても、再審の判決が確定するまでは、再審の請求の対象となった確定判決は、その効力を失わない。
予備試験 2019年 第14問 オ応用
確定した判決の言渡しを受けた者にとって不利益となる再審を認めることは,「二重の危険の禁止」に反する疑いがあるため,刑事訴訟法は,確定した有罪判決の言渡しを受けた者にとって利益な方向での再審のみを認めた。
関連する判例
- 最決昭51.10.12同旨財田川事件。本決定の基準を引き、犯罪事実の不存在の確信は要らず合理的な理由に基づく疑いで足りるとして原決定を取り消した
- 証明の程度最決平19.10.16対比通常審で有罪とするのに必要な「合理的な疑いを差し挟む余地がない」程度の証明の意味を示した判例で、再審の明白性と対で整理する
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