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面会接見

重要度 B 刑事訴訟法 面会接見 最判平17.4.19 最高裁判所 読了 約10分

面会接見(最判平17.4.19)は、接見室のない検察庁の庁舎で、取調べを待つ被疑者との接見を弁護人が申し出たのに、検察官が設備がないことを理由に断ったことが問題になった判例です。最高裁は、秘密を保てて逃亡などを防げる部屋がなければ拒否しても違法ではないとしつつ、弁護人がなお即時の接見を求め必要があるときは、面会接見でもよいか弁護人の意向を確かめ、特別に配慮する義務があるとしました。接見交通権(弁護人と会って相談する権利)の限界と、検察官の配慮義務を示した判例です。

事案

検察庁に押送された被疑者と庁舎内の設備

身体を拘束された被疑者は、検察官の取調べを受けるために勾留場所から検察庁へ押送され、取調べの前後は庁舎内で待機する。本件の広島地検の庁舎には接見室など接見のための設備を備えた部屋はなく、地下1階に警察署から押送されてくる被疑者を留置する同行室と、拘置所から来る被疑者のための仮監があるだけであった。同行室の房は三方がコンクリート壁で、出入口側は金網を張った鉄格子で仕切られていた。広島地検は、弁護士会から庁舎内に接見室を設けるよう求められた際、庁舎の実情や戒護の問題を理由に応じられず、接見は勾留場所でしてほしいと回答していた。

二度にわたる接見の拒否

17歳の被疑者は平成4年2月に非現住建造物等放火の容疑で逮捕・勾留され、弁護士が弁護人に選任された。弁護人の準抗告により勾留場所が代用監獄から少年鑑別所に変わった3月5日、弁護人はそのことを早く本人に伝えて励まそうと、取調べ待ちの被疑者との接見を広島地検に申し出た。主任検察官は庁舎内に接見設備がないとして断り、弁護人が待機中の部屋でも執務室でもよい、戒護が心配なら裁判所の勾留質問室を借りてほしいと申し入れても回答しなかった。取調べが始まったのは申出の約40分後であった。3月18日にも、別の放火容疑で再逮捕された被疑者について、弁護人選任届を受け取っておらず黙秘権も改めて伝えたいとして即時の接見を求めたが、同じ理由で拒否された。このときは弁解録取の開始まで約1時間40分、その後裁判所へ押送されるまで4時間近くの待機時間があった。

国家賠償請求と下級審の判断

弁護人は、この拒否で接見交通権を侵害されたとして、国に慰謝料を求める国家賠償請求訴訟を起こした。原審の広島高裁は、接見室がないことだけを理由に拒否することは許されず、立会人なしで接見させても逃亡・罪証隠滅を防止でき戒護上の支障が生じない場所がない場合に限って拒否できるとしたうえ、同行室の房の外から小声で話せば秘密は保て、物の受け渡しも難しいから支障はないとして、2回の拒否を違法、検察官に過失ありと判断し、慰謝料10万円と遅延損害金の限度で請求を認めた。第1審も国の責任を一部認めており、国が上告受理を申し立てた。

要点

  1. 立会人なしの接見に使える部屋等が庁舎内にない場合は、接見の申出を拒否しても違法ではない
  2. 弁護人がなお即時の接見を求め必要性があるときは、検察官は面会接見でよいか意向を確かめ、特別の配慮をする義務を負う
  3. 本件では2回の配慮義務違反が違法とされたが、当時の運用からみて検察官の過失が否定され国家賠償請求は棄却された
  4. 現に取調べ中か間近に確実な取調べ等の予定があって捜査に顕著な支障が生じる場合は、申出に直ちに応じなくても違法ではなく、初回接見でも取調べの中断までは求められない

判旨

最高裁は、庁舎内に、立会人なしの接見を認めても逃亡・罪証隠滅を防止でき戒護上の支障が生じない設備のある部屋等がなければ、接見の申出を拒否しても違法ではないとした。その部屋等は接見専用のものに限られないが、本来の用途や設備からみて検察官が接見に使えると「容易に想到」でき、支障がないと「容易に判断し得る」ものでなければならず、同行室はこれに当たらない。他方、39条の趣旨から、弁護人がなお即時の接見を求めその必要性があるときは、検察官は面会接見でもよいか弁護人の意向を確かめ、差し支えないとされれば「面会接見ができるように特別の配慮をすべき義務がある」とし、本件の不作為は違法としたが、当時の運用に照らし過失を否定して請求を棄却した。

観点 1

立会人なしの接見に使える部屋等が庁舎内にない場合は、接見の申出を拒否しても違法ではない

接見交通権には、被疑者の逃亡、罪証の隠滅、戒護上の支障を防ぐという観点からの内在的な制約がある(39条2項参照)。そのため、検察庁の庁舎内に、立会人を付けずに接見させてもこれらの支障が生じない設備のある部屋等がなければ、検察官が申出を断っても直ちに違法とはならない。ここでいう部屋等は接見室のような専用設備に限られないが、本来の用途や設備内容からみて、申出を受けた検察官がその場で接見にも使えると容易に思いつき、使っても支障がないと容易に判断できるものでなければならない。被疑者を留め置くための同行室はこれに当たらないとして、同行室で接見させるべきだったとした原審の判断を退けた。

よくある誤り

  • 検察庁の庁舎内に接見設備がなくても、申出を拒否すれば直ちに違法となる(×)
  • 拒否できるのは接見専用の設備を備えた部屋がない場合に限られ、他の部屋で接見できる余地があっても検討は不要である(×。専用設備に限られないが、容易に想到・判断し得る部屋であることが必要)
  • 接見設備のない検察庁での接見拒否は、39条3項の接見指定として行われるものである(×。本件は指定をしていない事案で、設備の不存在による拒否の問題)

短答での問われ方

短答ではこの前段は単独で問われておらず、司法 H22 第26問 エ と予備 R6 第18問 オ はいずれも、拒否を前提とした後段の配慮義務を○の肢として出している。ただ、肢の冒頭「接見設備のある部屋等が存在しないことを理由として接見の申出を拒否したにもかかわらず」は、拒否そのものは適法となりうるという前段を前提にしているので、前段と後段を一続きで覚えておくと読み違えない。

論文での書き方

接見交通権の制約根拠として、身体拘束の実施上の支障(逃亡・罪証隠滅・戒護)の防止を挙げ、それを防げる場所がない以上、39条1項の秘密接見を認める余地はないと規範を立てる。部屋等の判断は「本来の用途・設備内容」と、申出を受けた検察官がその場で容易に判断できるかで行い、同行室のような留置施設は否定される、とあてはめる。基準は申出を受けた時点の検察官の判断可能性にあるので、後から細かく検討すれば使えたはずだという部屋を挙げても拒否は違法にならない。

論証カードランク B

面会接見の要否(接見のための設備がない場合の弁護人の接見申出、39条)

検察庁の庁舎内で弁護人が身体拘束中の被疑者との接見を申し出たが、立会人なしの接見を行うための設備のある部屋等が存在しない場合、検察官はどのような対応をすべきか。接見交通権(刑訴法39条1項)は、被疑者の逃亡、罪証の隠滅及

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観点 2

弁護人がなお即時の接見を求め必要性があるときは、検察官は面会接見でよいか意向を確かめ、特別の配慮をする義務を負う

秘密接見を拒否できる場合でも、39条は接見交通権の行使と取調べ等の捜査の必要とを合理的に調整する規定であるから(最大判平11.3.24)、それで検察官の対応が終わるわけではない。弁護人がなお庁舎内での即時の接見を求め、即時に会う必要性が認められるときは、検察官は、立会人のいる部屋での短時間の接見のように秘密交通権が十分に保障されない態様の「面会接見」でもよいかについて弁護人の意向を確かめ、差し支えないと答えた場合には面会接見ができるよう特別に配慮しなければならない。現に取調べ中である、間近に取調べの確実な予定があるなど捜査に顕著な支障が生じる場合は別として、この配慮を怠って何の措置もとらなければ、その不作為は違法となる。

よくある誤り

  • 接見設備のない庁舎では、検察官は弁護人の意向にかかわらず、自らの判断で立会人付きの短時間の接見を実施しなければならない(×。まず弁護人の意向を確かめ、差し支えないとされた場合の配慮義務)
  • 弁護人が即時の接見を求めれば、即時に接見する必要性の有無を問わず配慮義務が生じる(×。即時接見の必要性が要件)
  • 配慮義務は捜査に顕著な支障がある場合でも免除されない(×。現に取調べ中などの場合は格別とされる)
  • 面会接見は秘密交通権が保障されないから、弁護人が求めても応じる必要はない(×)

短答での問われ方

判旨後段をほぼそのまま○の肢にする出題が繰り返されている。司法 H22 第26問 エ(○)、予備 R6 第18問 オ(○、「例えば立会人のいる部屋での短時間の接見」という例示まで入る)。同じ問で、初回接見なら取調べ中でも中断させなければならないとする肢(×)や、捜査に顕著な支障の具体例を並べる肢(○)が並ぶので、本判決が「捜査に顕著な支障が生ずる場合は格別」と大法廷判決の枠組みを引き継いでいることも押さえる。誤りを作るなら、意向確認を落とす、即時接見の必要性を落とす、義務の主体や場所をずらす形が考えられる。

論文での書き方

配慮義務には明文がないので、39条の趣旨(接見交通権の行使と捜査の必要との合理的調整)から導かれる義務だと位置づけて書く。要件は①設備不存在を理由とする拒否、②弁護人がなお庁舎内での即時接見を求めたこと、③即時接見の必要性、効果は意向確認と面会接見の実現に向けた特別の配慮、例外は捜査に顕著な支障がある場合、と整理する。面会接見は秘密性を欠く例外的な形なので、弁護人の同意なしに押しつけることはできない点も一言添える。

論証カードランク B

面会接見の要否(接見のための設備がない場合の弁護人の接見申出、39条)

検察庁の庁舎内で弁護人が身体拘束中の被疑者との接見を申し出たが、立会人なしの接見を行うための設備のある部屋等が存在しない場合、検察官はどのような対応をすべきか。接見交通権(刑訴法39条1項)は、被疑者の逃亡、罪証の隠滅及

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この観点で解ける過去問(2肢)

予備試験 2024年 第18問 オ直接

検察官が検察庁の庁舎内に接見設備のある部屋等が存在しないことを理由として接見の申出を拒否したにもかかわらず、弁護人がなお同庁舎内における即時の接見を求め、即時に接見する必要性が認められる場合には、検察官は、例えば立会人のいる部屋での短時間の接見などのように、いわゆる秘密交通権が十分に保障されないような態様の短時間の接見であってもよいかどうかという点につき、弁護人の意向を確かめ、弁護人がそのような接見であっても差し支えないとの意向を示したときは、それができるように特別の配慮をすべき義務がある。

司法試験 2010年 第26問 エ直接

検察官が庁舎内に接見設備のある部屋等が存在しないことを理由として接見の申出を拒否したにもかかわらず,弁護人がなお検察庁の庁舎内における即時の接見を求め,即時に接見する必要性が認められる場合には,検察官は,いわゆる秘密交通権が十分に保障されないような態様の短時間の面会接見であってもよいかどうかという点につき,弁護人の意向を確かめ,弁護人がそのような面会接見であっても差し支えないとの意向を示したときは,面会接見ができるように特別の配慮をすべき義務がある。

観点 3

本件では2回の配慮義務違反が違法とされたが、当時の運用からみて検察官の過失が否定され国家賠償請求は棄却された

3月5日の申出について、最高裁は、弁護人が電話と来庁で重ねて申し出て場所にこだわらない姿勢を示したこと、勾留場所の変更を早く伝えて励ましたいという事情があったこと、取調べ開始まで約40分あり短時間なら捜査に顕著な支障は生じないことから即時接見の必要性を認め、意向を確かめずに何の配慮もしなかったのは違法とした。3月18日も、弁護人選任届の未受領や黙秘権の再教示の必要、長い待機時間を挙げて同様に違法とした。ただ、当時はこの点の裁判例や学説が乏しく判断基準が確立しておらず、広島地検は庁舎内では接見できないとの立場を協議会でも説明していたことから、無理からぬ面があるとして過失を否定し、原判決のうち国の敗訴部分を破棄して請求を棄却した。

よくある誤り

  • 本判決は検察官の対応を適法と判断して請求を棄却した(×。配慮義務違反は違法としたうえで、過失がないとして棄却)
  • 本判決は検察官の配慮義務違反を違法とし、国に慰謝料の支払を命じた(×。過失否定により請求棄却)

短答での問われ方

短答で結論(違法だが過失なし・請求棄却)まで問う肢は配信範囲には見当たらない。ただ、判旨を規範部分だけで覚えると「違法とされたのか」「賠償が認められたのか」を取り違えやすい。国家賠償の違法と過失を分けて判断した判決として、事案の結論を一度確認しておくとよい。

論文での書き方

事例問題では、拒否の時点での取調べ予定との間隔、待機時間の長さ、弁護人が場所や態様を問わないと述べたか、接見を急ぐ具体的理由(勾留場所の変更、選任届の受領、黙秘権の教示など)を拾って即時接見の必要性と捜査への支障の有無を判断する。国家賠償が問われるなら、違法性と過失を分け、行為当時に職務上の基準が確立していたかを過失の判断で検討する。

観点 4

現に取調べ中か間近に確実な取調べ等の予定があって捜査に顕著な支障が生じる場合は、申出に直ちに応じなくても違法ではなく、初回接見でも取調べの中断までは求められない

本件は接見指定のない事案で、39条3項の指定の適否は問われていない。ただし本判決は最大判平11.3.24を引き、捜査に顕著な支障が生じる場合には申出に直ちに応じなくても違法でないとした。同項の「捜査のため必要があるとき」はこの場合に限られ、現に取調べ中である、実況見分や検証に立ち会わせている、間近に確実な取調べ等の予定があり予定どおり始められなくなるおそれがある、といった場合が原則としてこれに当たる。逮捕直後の初回接見でも指定そのものは許される。最判平12.6.13は、弁護人となろうとする者と協議し、時間を指定すれば顕著な支障を避けられるなら、即時または近接した時点で短時間でも接見させるべきだとしたにとどまり、取調べを当然に中断する義務までは認めていない。

よくある誤り

  • 逮捕直後の初回接見であれば、現に取調べ中で即時の接見により捜査に顕著な支障が生じる場合でも、取調べを直ちに中断して接見させなければならない(×)
  • 捜査機関が申出を受けた時点で被疑者の身柄を使っていなければ、間近に確実な実況見分の予定があっても「捜査のため必要があるとき」には当たらない(×)
  • 逮捕直後の初回接見については、「捜査のため必要があるとき」に当たる場合でも、接見の日時等を指定することは許されない(×。指定はできるが、時間を指定して即時または近接した時点で会わせる配慮が求められる)

短答での問われ方

接見交通権の総合問題として、本判決の肢と並べて大法廷判決の例示(予備 R6 第18問 イ ○)や初回接見の判例(予備 R6 第18問 ウ ×、司法 H22 第26問 イ ×)が出る。身柄を現に使っていなくても間近に確実な実況見分の予定があれば指定できること(司法 H19 第25問 イ ×)、初回接見でも指定が一切許されないわけではないこと(司法 H19 第25問 オ ×、予備 R3 第18問 イ ×)も同じ知識で解ける。本判決固有の知識ではないが、同じ問の中で正誤を判断させられるので一緒に整理しておく。

論文での書き方

接見交通権の論述では、まず憲法34条に由来する権利であり39条は捜査の必要との合理的調整の規定だという総論を置き、指定の場面(大法廷判決・初回接見の判例)と、設備不存在による拒否・面会接見の場面(本判決)を分けて規範を使い分ける。どちらの場面でも、捜査に顕著な支障があるかで線を引いたうえ、捜査機関に調整のための配慮を求める点で発想が共通する。面会接見の実施方法は具体化されておらず、担当検察官自身の立会いなどが下級審で争われていることも射程として触れられる。

この観点で解ける過去問(6肢)

予備試験 2024年 第18問 イ応用

刑事訴訟法第39条第3項の「捜査のため必要があるとき」とは、接見等を認めると取調べの中断等により捜査に顕著な支障が生ずる場合に限られるところ、捜査機関が弁護人から身体の拘束を受けている被疑者との接見の申出を受けた時に、現に被疑者を取調べ中である場合や実況見分、検証等に立ち会わせている場合、また、間近い時に取調べ等をする確実な予定があって、弁護人の申出に沿った接見を認めたのでは、取調べ等が予定どおり開始できなくなるおそれがある場合などは、原則として取調べの中断等により捜査に顕著な支障が生ずる場合に当たる。

予備試験 2024年 第18問 ウ対比

弁護人を選任することができる者の依頼により弁護人となろうとする者と被疑者との逮捕直後の初回の接見は、これを速やかに行うことが被疑者の防御の準備のために特に重要であるので、捜査機関は、現に被疑者を取調べ中であって、弁護人の申出に沿った即時の接見を認めると捜査に顕著な支障が生じる場合であっても、直ちに取調べを中断して、接見させなければならない。

司法試験 2010年 第26問 イ対比

弁護人を選任することができる者の依頼により弁護人となろうとする者と被疑者との逮捕直後の初回の接見は,これを速やかに行うことが被疑者の防御の準備のために特に重要であるので,被疑者が取調べ中であっても,即座に取調べを中断して,接見させなければならない。

司法試験 2007年 第25問 イ応用

捜査機関が弁護人から接見の申出を受けた時点において,現に被疑者の身柄を用いていない場合は,間近い時に被疑者を立ち会わせて実況見分を行う確実な予定があり,弁護人の申出に沿った接見を認めたのでは実況見分を予定どおりに開始できなくなるおそれがあっても,同条第3項にいう「捜査のため必要があるとき」に当たることはない。

司法試験 2007年 第25問 オ対比

弁護人を選任することができる者の依頼により弁護人となろうとする者と被疑者との逮捕直後の初回の接見は,これを速やかに行うことが被疑者の防御の準備のために特に重要であるから,捜査機関は,同条第3項にいう「捜査のため必要があるとき」に当たる場合であっても,接見の日時等を指定することが許されることはない。

予備試験 2021年 第18問 イ対比

弁護人又は弁護人となろうとする者と被疑者との逮捕直後の初回の接見については,被疑者の防御の準備のため特に重要であるから,捜査機関による接見の日時,場所及び時間の指定が許されることはない。

関連する判例

  • 安藤・斎藤事件最大判平11.3.24同旨39条を接見交通権と捜査の必要との合理的調整の規定とし、捜査に顕著な支障の例を示した大法廷判決で、本判決が引用して前提にしている
  • 接見指定の内容(初回接見)最判平12.6.13同旨初回接見について捜査機関に即時または近接した時点での接見の配慮を求めた判例で、調整のための配慮義務という発想が共通する

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