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懐中電灯で照らし警笛を鳴らされて逃げ出した者と「誰何」

重要度 C 刑事訴訟法 準現行犯逮捕 最決昭42.9.13 最高裁判所 読了 約6分

懐中電灯で照らし警笛を鳴らされて逃げ出した者と「誰何」(最決昭42.9.13)は、犯行の40〜50分後、約1,100メートル離れた場所で、懐中電灯で照らされ警笛を鳴らされて逃げ出した者を、準現行犯(犯行直後とみなされる者)として逮捕できるかが問題になった判例です。最高裁は、捜索を続けていた状況で「罪を行い終つてから間がない」に当たり、口頭で「たれか」と問わなくても「誰何されて逃走しようとするとき」に当たるとしました。準現行犯の各号と時間・場所の要件を分けて考える判例です。

事案

準現行犯逮捕の仕組み

刑訴法212条2項は、同項1号から4号のいずれかに当たる者が「罪を行い終つてから間がない」と明らかに認められるとき、その者を現行犯人とみなす。各号は、犯人として追呼されているとき(1号)、贓物や凶器などを所持しているとき(2号)、身体・被服に犯罪の顕著な証跡があるとき(3号)、誰何されて逃走しようとするとき(4号)である。準現行犯人も現行犯人と同じく、警察官に限らず何人でも逮捕状なしに逮捕できる(213条)。4号は、本来は「誰か」と声で問いただされて逃げる場面を想定した文言である。

何が起きたか

被告人らは、旧工廠の一部の工場・機械を損壊する目的で爆発物を使用し、また個人方の居宅と車庫に放火する意思で火炎瓶を投げ入れたとして、放火未遂、爆発物取締罰則違反、公務執行妨害で起訴された。犯罪の発生後、警察官は直ちに現場に急行し、そのまま犯人の捜索を続けた。犯行から40〜50分ほどたった頃、現場から約1,100メートル離れた場所で、犯人と思われる者たちを懐中電灯で照らし、彼らに向かって警笛を鳴らした。相手方はこれで警察官だと知って逃げようとし、警察官は逮捕に取りかかった。「たれか」と口頭で問うことはしていない。

上告と最高裁の判断

原審の大阪高裁(昭39.1.21)はこの逮捕を準現行犯逮捕として適法とした。弁護人は、原判決が212条2項を誤って解釈し準現行犯の要件を不当に緩めたとして、憲法31条・33条違反を主張して上告した。最高裁第三小法廷は上告を棄却した。爆発物取締罰則1条の目的要件についての判断もこの決定に含まれるが、本ページでは逮捕の点だけを扱う。

要点

  1. 「誰何」は口頭で名前を問うことに限られず、警察官と気づかせる働きかけで足りる
  2. 現場から捜索を継続した事情のもと、犯行後40〜50分・約1,100メートルでも「間がない」に当たる
  3. 4号は犯人であることを示す力が弱いから、時間と場所のつながりがより強く求められる

判旨

最高裁は、逮捕当時の具体的状況のもとで本件逮捕を「罪を行い終つてから間がないとき」に当たるとした原判断を相当とした。また、警察官が犯人と思われる者たちを懐中電灯で照らし、彼らに向けて警笛を鳴らしたのに対し、相手がそれで警察官と知って逃げようとしたときは、「口頭で「たれか」と問わないでも」4号の「誰何されて逃走しようとするとき」に当たるとした。そのうえで、原判決は同条項を不当に拡張解釈したものではないとして、憲法31条・33条違反の主張を前提を欠くものと退けた。

観点 1

「誰何」は口頭で名前を問うことに限られず、警察官と気づかせる働きかけで足りる

4号の「誰何」は、文字どおりには「誰か」と声をかけて素性を問いただすことである。本決定は、懐中電灯で照らして警笛を鳴らすという言葉のない働きかけでも、相手がそれによって警察官だと知り逃げようとしたのであれば4号に当たるとした。要は、相手に追及者の存在を認識させる行為があり、それを受けて逃げ出したことである。したがって「ちょっと待って」と停止を求める声かけも誰何に当たり、それを受けて直ちに逃げれば4号を満たす。もっとも、4号に当たるだけで逮捕できるのではなく、柱書の「罪を行い終つてから間がない」ことの明白性も別に必要である。

よくある誤り

  • 「誰何」は「誰か」と名前を問う口頭の問いかけに限られるから、停止を求める声かけや懐中電灯・警笛では4号に当たらない(×)
  • 4号に当たれば、犯行から時間がたっていても準現行犯人として逮捕できる(×。柱書の時間的接着性と明白性が別に要る)

短答での問われ方

予備2014問15イ・司法2014問23イ(同一の共通問題)で、「ちょっと待って」と声をかけられて直ちに逃走した場面が4号に当たるかが問われ、正解は○である。事例の中で、110番通報・犯人の特徴の聴取・約30分後・約500メートルといった時間と場所の事情とセットで出されるので、各号該当性と柱書の要件を分けて読む練習をしておく。

論文での書き方

準現行犯逮捕の適法性を論じる答案では、各号該当性の項目で「誰何は口頭で素性を問う場合に限らず、捜査機関の存在を認識させる働きかけを受けて逃走しようとする場合を含む(最決昭42.9.13)」と短く示し、事例の声かけ・合図・制服姿の認識などをあてはめる。

この観点で解ける過去問(2肢)

予備試験 2014年 第15問 イ直接

甲が司法巡査から「ちょっと待って。」と声を掛けられて直ちに逃走を開始したことは,「誰何されて逃走しようとするとき。」(刑事訴訟法第212条第2項第4号)に該当する。

司法試験 2014年 第23問 イ直接

甲が司法巡査から「ちょっと待って。」と声を掛けられて直ちに逃走を開始したことは,「誰何されて逃走しようとするとき。」(刑事訴訟法第212条第2項第4号)に該当する。

観点 2

現場から捜索を継続した事情のもと、犯行後40〜50分・約1,100メートルでも「間がない」に当たる

準現行犯逮捕には、各号該当性に加えて、柱書の「罪を行い終つてから間がない」ことが逮捕者に明らかであることが要る。本決定は、警察官が犯罪の発生後直ちに現場に急行し、引き続き犯人を捜索したうえで、犯行から40〜50分後、現場から約1,100メートルの地点で逮捕に着手した事案で、この要件を満たすとした原判断を是認した。時間と距離の数字だけで線を引くのではなく、犯行直後からの捜索の継続という具体的状況を合わせて評価している。間がないと認められなければ、嫌疑が十分で急いでいても準現行犯逮捕はできず、緊急逮捕(210条)など別の要件を検討することになる。

よくある誤り

  • 罪を行い終わってから間がないと認められなくても、嫌疑が十分で急速を要すれば現行犯として逮捕できる(×。それは緊急逮捕の要件の話であり、令状請求も要る)
  • 準現行犯逮捕の時間的接着性は、犯行と逮捕の時間の長さだけで機械的に決まる(×。逮捕に至る具体的状況を総合して判断する)

短答での問われ方

予備2017問15イは、間がないと認められなくても嫌疑と緊急性があれば現行犯逮捕できるとする肢で、正解は×である。現行犯・準現行犯と緊急逮捕の要件を混ぜる肢として出る。司法2009問21アは、追呼されている者(1号)が間がないと明らかに認められるとき、捜査機関以外の者でも逮捕状なしに逮捕できるかを問う肢で、正解は○である。各号該当性と柱書がそろえば準現行犯人となり、213条により何人でも逮捕できる。

論文での書き方

規範として、準現行犯人の要件を①212条2項各号該当性、②犯行と逮捕の時間的・場所的接着性、③犯罪と犯人が逮捕者にとって明白であること、に分ける。②③は逮捕者が逮捕前に得ていた情報も含めた具体的状況から判断する。あてはめでは、通報からの急行、捜索の継続、時間・距離、被疑者の様子を拾う。より時間・距離が大きくても各号への重複該当や職務質問の状況から適法とした最決平8.1.29と並べると厚みが出る。

この観点で解ける過去問(2肢)

予備試験 2017年 第15問 イ応用

罪を行い終わってから間がないと認められないときでも,罪を犯したことを疑うに足りる充分な理由があり,急速を要する場合には,現行犯逮捕することができる。

司法試験 2009年 第21問 ア応用

窃盗事件の犯人として追呼されている者が,罪を行い終わってから間がないと明らかに認められるときは,検察官,検察事務官又は司法警察職員以外の者であっても,逮捕状なくしてその者を逮捕することができる。

観点 3

4号は犯人であることを示す力が弱いから、時間と場所のつながりがより強く求められる

212条2項の各号は、犯行から時間がたった場面で犯罪と犯人の明白性を補う役割を持つ。贓物や凶器の所持(2号)や身体・被服の顕著な証跡(3号)に比べ、誰何されて逃げる(4号)だけでは、逃げた理由が別にあることもありうるから、犯人であることを示す力は最も弱いと説明される。そのため4号だけに頼る場合は、犯行との時間・場所の近さを他の号の場合より厳しく見ることになる。本決定は捜索継続中の短時間・近距離での逮捕であり、4号の拡張が無限定に許されたわけではない。誰何を広く解しても、明白性の要件で歯止めをかける構造を押さえる。

よくある誤り

  • 4号の誰何を広く解した以上、警察官を見て逃げた者は常に準現行犯人として逮捕できる(×。柱書の要件で絞られる)

短答での問われ方

予備2014問15・司法2014問23の事例は、通報で急行した司法巡査が約30分後・約500メートルの路上で、被害者の述べた服装・体格と一致しバットを持つ甲に声をかけ、甲が逃げたというものである。4号だけでなく凶器の所持(2号)も重なり、時間と場所も近いので、準現行犯逮捕が成り立つ前提で各肢が作られている。肢イは4号該当性だけを切り出して問うているので、各号に当たるかと、間がないことが明らかかを別々に検討する。

論文での書き方

誰何の意味を広げると誤認逮捕の危険が増えるという反対方向の考慮を一言添え、4号のみの場合は時間・場所の接着性を厳格に見る、と射程を限定して書く。複数の号に重なって当たる事情があれば明白性が強まる、という形で事実を拾う。

関連する判例

  • 和光大学内ゲバ事件最決平8.1.29同旨犯行から約1時間〜1時間40分・約4キロメートル離れた地点での逮捕を、各号への重複該当や逮捕前の情報を踏まえて準現行犯逮捕として適法とした。

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