監獄法施行規則幼年者接見禁止事件
監獄法施行規則幼年者接見禁止事件(最判平3.7.9)は、拘置所に勾留中の人と14歳未満の者との面会を原則として禁じた法務省令の規定が、法律の委任の範囲内にあるかが問題になった判例です。最高裁は、勾留中の人も外部の者との面会は原則として許され、法律が省令に委ねたのは面会の方法の制限にとどまるとして、規定を委任の範囲を超え無効としましたが、所長に過失はないとして賠償請求は退けました。委任命令(法律の委任を受けた命令)がどこまで許されるかを考える基本の判例です。
事案
旧監獄法と施行規則の仕組み
旧監獄法45条1項は、在監者に接見を求める者があればこれを許すと定め、50条は、接見の立会いその他接見に関する制限は命令で定めるとしていた。これを受けた法務省令の旧監獄法施行規則は、接見の時間・回数・場所・立会いといった細目を置いていたが、その中の120条だけは性質が違い、14歳未満の者には在監者との接見を許さないと定めていた。そして124条が、所長が処遇上その他の必要を認めるときは120条を含む前4条の制限によらないことができるとしていた。幼年者との面会は、原則として禁止し、例外を所長の判断で許すという作りになっていたのである。
10歳の姪との面会申請と不許可
Xは爆発物取締罰則違反などの罪で起訴され、昭和50年7月から東京拘置所に勾留されていた。判決が確定して刑に服している受刑者ではなく、裁判を待つ未決の被勾留者である。旧監獄法45条2項は受刑者について親族以外との接見を原則として認めないとしていたが、被勾留者にはそのような定めがなかった。勾留が9年近くに及んだ昭和59年4月27日、Xは拘置所長に、当時10歳の義理の姪と面会したいとして許可を申請した。所長は同年5月2日、規則120条を根拠にこれを許可しなかった。
国家賠償の請求と下級審の判断
Xは、規則120条は法50条の委任を超えて違法であり、仮に規則が有効でも本件の不許可は裁量の逸脱・濫用であると主張して、国家賠償法1条1項に基づき国に慰謝料を求めた。第一審(東京地判昭61.9.25)と控訴審(東京高判昭62.11.25)は、規則120条・124条は幼年者の心情を守るための定めであり、その目的を害する具体的な危険を避けるのに必要な範囲で接見を制限する趣旨にとどまると限定して読み、規則自体は有効とした。そのうえで、本件の不許可はその範囲を超えた裁量の逸脱・濫用で違法であり、所長に過失もあるとして請求を一部認めた。国が上告した。
要点
- 被勾留者も拘禁に伴う制約の外では一般市民としての自由を保障され、外部の者との接見は相手が幼年者でも原則として許される。
- 法50条が命令に委ねたのは面会の態様の制限だけであり、幼年者との接見を原則禁止する規則120条は委任の範囲を超えて無効とされた。
- 児童扶養手当法施行令と薬事法施行規則は委任の範囲を超えて無効とされ、銃砲刀剣類登録規則は範囲内、人事院規則は限定解釈にとどまった。
- 命令が無効で処分が違法でも、その命令が長年疑われずに運用されてきた事情の下では、命令に従った所長に過失はないとされた。
判旨
破棄自判でXの請求は棄却されたが、最高裁は規則のほうを無効と判断した。被勾留者は拘禁関係に伴う制約の範囲外では「原則として一般市民としての自由を保障される」。刑訴法80条と法45条を併せ読むと、外部者との接見は原則として許され、逃亡・罪証隠滅の防止と監獄内の規律・秩序の維持に必要な範囲で制限できるにとどまり、相手が幼年者でも同じである。法50条が委ねたのは面会の立会い・場所・時間・回数など「面会の態様」の制限で、許可基準そのものは動かせない。規則120条・124条は限定解釈をしても「法50条の委任の範囲を超えた無効のもの」とした。もっとも規則は長年疑われずに運用されてきたから、所長に過失はないとした。
観点 1
被勾留者も拘禁に伴う制約の外では一般市民としての自由を保障され、外部の者との接見は相手が幼年者でも原則として許される。
最高裁は出発点として、被勾留者は拘禁関係に伴う一定の制約を受けるほかは、原則として一般市民としての自由を保障されるとした。そのうえで、勾留中の被告人は法令の範囲内で接見できるとする刑訴法80条と、受刑者についてだけ親族以外との接見を厳しく扱う法45条2項との対比から、法45条1項は被勾留者と外部の者との接見を原則として許す趣旨だと読んだ。制限できるのは、逃亡や罪証隠滅のおそれを防ぐのに必要かつ合理的な範囲と、規律・秩序の維持上放置できない程度の障害が生じる相当の蓋然性がある場合に必要な限度だけである。相手が幼年者でもこの理は変わらず、幼年者の心情への配慮は本来その監護に当たる親権者等が考えるべき事柄だとした。
よくある誤り
- 被勾留者には一般市民としての自由が制約されることを理由に、14歳未満の者との接見を原則として認めない規則は委任の趣旨の範囲内とされた(×)
- 幼年者の心情の保護は監獄を管理する国が担うべき事柄であり、幼年者との接見を一律に制限する正当な理由になる(×。判決は親権者等が配慮すべき事柄とした)
- 被勾留者は一般市民としての自由を保障されるから、監獄内の規律・秩序の維持を理由とする制限も許されない(×。必要かつ合理的な範囲の制限は許される)
短答での問われ方
司法2015年問14ウは、被勾留者の自由が制約されることを理由に規則を委任の趣旨の範囲内とした、と前提も結論も逆にした肢で、誤りである。判決の出発点は自由の原則的保障であり、結論は委任の範囲外・無効である。司法2021年問1アは、多数の被拘禁者を集団で管理する施設では規律・秩序の維持のため未決拘禁者の自由にも一定の制限が加えられるとする肢で、正しい。本判決も規律・秩序の維持を接見制限の正当な理由の一つに数えているので、同じ考え方で解ける。
論文での書き方
委任命令の適法性を論じるとき、まず命令によって制限される権利利益の性質を確定する。本件では、被勾留者が原則として一般市民としての自由を持ち、接見の自由もその一部であることを関係法規(刑訴法80条、法45条2項との対比)から示す。重要な自由が制限されるほど、授権規定は狭く読むべきだという流れに持ち込むための前提となる部分である。
この観点で解ける過去問(1肢)
司法試験 2021年 第1問 ア応用
多数の被拘禁者を外部から隔離して収容する施設では,施設内でこれらの者を集団として管理するに当たり,内部の規律及び秩序を維持し,その正常な状態を保持する必要があるから,この目的のため必要がある場合には,未決拘禁者についても,身体の自由やその他の行為の自由に一定の制限が加えられることはやむを得ない。
観点 2
法50条が命令に委ねたのは面会の態様の制限だけであり、幼年者との接見を原則禁止する規則120条は委任の範囲を超えて無効とされた。
法50条が例に挙げる接見の立会いは、接見の進め方に関する事項である。最高裁はここから、法50条が省令に委ねたのは面会の立会い・場所・時間・回数など面会の態様についての制限だけで、法45条が定める許可の基準を省令で変えることは許されないとした。規則121条以下が態様を定めているのに対し、120条は接見を許すかどうかの基準そのものを定め、法の原則と例外をひっくり返している。124条の例外も所長の裁量に委ねるだけで、この逆転を解消しない。幼年者の心情への配慮という動機があっても、法律によらずに接見の自由を著しく制限するもので、下級審のように具体的危険がある場合に絞って読んでも委任の範囲を超えるとした。最高裁が委任命令を無効とした初期の重要な例である。
よくある誤り
- 判例は、憲法と旧監獄法の委任の趣旨を踏まえて限定的に解釈すれば、規則は委任の範囲を超えないとした(×)
- 法50条は接見に関する制限を広く命令に委ねているから、接見を許すかどうかの基準も省令で定めることができる(×。委ねたのは面会の態様の制限だけ)
- 規則124条により所長の裁量で例外的に接見を許す余地がある以上、規則120条は委任の範囲内である(×)
- 幼年者の心情を守るという目的が正当である以上、規則120条は委任の趣旨に反しない(×)
短答での問われ方
予備2017年問13アは、限定的に解釈すれば規則は委任の範囲を超えていないとした、とする肢で誤りである。限定解釈で規則を救ったのは一審・二審であり、最高裁はそれを退けた。同じ問題のウは、人事院規則の政治的行為の定めを国家公務員法の委任の趣旨を踏まえて限定的に解釈した判例(最判平24.12.7)について正しいとする肢で、限定解釈で命令を救った例と救わなかった本判決とを取り違えないことが問われる。司法2015年問14ウも、委任の趣旨の範囲内とした点で誤りである。
論文での書き方
規範として、委任命令が委任の範囲内かは、授権規定の文言、法律全体の趣旨・目的、命令に委ねた趣旨、制限される権利利益の性質を考慮して判断すると立てる。あてはめでは、授権規定の文言が何を委ねているか(本件では態様の制限)を特定し、命令がそれを超えて法の定める許可基準や原則と例外の関係を変えていないかを見る。限定解釈で救えるかにも触れ、規定の文言が一律の禁止を定めている以上、絞り込みでは足りないと書くと本判決の論理に沿う。射程は、法律自身が原則として許すと定め、授権規定が態様に限って委ねている場面に及ぶ。基準の設定そのものを命令に委ねた場面(銃砲刀剣類登録規則)は別に考える。
論証カードランク S
委任命令の限界(委任立法の可否・委任の方法・委任命令の内容)
法律の委任を受けて定められた政令・省令等(委任命令)の適法性が問題となる。まず委任立法の可否について、国会を唯一の立法機関とする憲法41条との関係が問われるが、行政需要への迅速な対応、専門技術的事項の詳細な規律、地域の実
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予備試験 2017年 第13問 ア直接
憲法及び旧監獄法による委任の趣旨を踏まえて限定的に解釈すれば,上記施行規則の規定は旧監獄法による委任の範囲を超えていないとしたものである。
司法試験 2015年 第14問 ウ直接
判例は,被勾留者には一般市民としての自由が制約されることを理由に,14歳未満の者との接見を原則として認めていなかった当時の監獄法施行規則を委任の趣旨の範囲内とした。
観点 3
児童扶養手当法施行令と薬事法施行規則は委任の範囲を超えて無効とされ、銃砲刀剣類登録規則は範囲内、人事院規則は限定解釈にとどまった。
委任の範囲内かは、授権規定の文言に加え、法の趣旨・目的と制限される利益の性質から決まる。範囲外とされた例に、本判決のほか、農地法施行令の売払い対象の制限(最大判昭46.1.20)、児童扶養手当法施行令が婚姻外懐胎児童のうち父の認知を受けた者だけを支給対象から外した部分(最判平14.1.31)、薬事法施行規則による第一類・第二類医薬品の郵便等販売の一律禁止(最判平25.1.11)、ふるさと納税の指定に関する告示(最判令2.6.30)がある。範囲内の例は、鑑定の対象を日本刀に限った銃砲刀剣類登録規則(最判平2.2.1)である。人事院規則の政治的行為の定めは、無効とされず限定的に解釈された(最判平24.12.7)。以上は命令の側の問題で、授権法が白紙委任として憲法41条に反するかとは区別する。
よくある誤り
- 児童扶養手当法施行令が、父の認知を受けた婚姻外懐胎児童を支給対象から外した部分は、委任の範囲内とされた(×)
- 薬事法施行規則がインターネット販売できる医薬品を一定のものに限った規定は、委任の範囲内とされた(×)
- 銃砲刀剣類登録規則が鑑定の対象を日本刀に限ったことは委任の範囲を逸脱するとされた(×。最判平2.2.1は範囲内とした)
- 人事院規則の政治的行為の定めは、国家公務員法の委任の範囲を超えて無効とされた(×。最判平24.12.7は限定的に解釈して適用した)
- 法律が一般的に委任する形をとれば、政令で新たに国民の権利義務を定めることができる(×。白紙委任は許されない)
短答での問われ方
予備2017年問13は、本判決(ア)、児童扶養手当法施行令の判例(イ)、人事院規則の判例(ウ)を並べて、どれが命令を無効とし、どれが限定解釈をしたかを問う。イは委任の範囲を逸脱したとして一部を違法無効としたので正しい。司法2015年問14は委任立法の総合問題で、エ(薬事法施行規則を委任の範囲を逸脱した違法なものとした)は正しく、イ(白紙委任の禁止と重要事項は議会が定めるべきという考え方)も正しい。本判決の肢(ウ)と並べて、委任の方法の問題と命令の内容の問題を区別できるかが問われる。予備2023年問8ウは、法律の一般的委任という形をとれば政令で新たに権利義務を定められるとする肢で、白紙委任は許されないから誤りである。
論文での書き方
論文では、問題の命令がどの判例に近いかを示すと説得力が増す。重要な自由や地位を一律に奪う命令(本判決、薬事法施行規則、児童扶養手当法施行令)は、授権規定から明確に読み取れない限り委任の範囲外とされやすい。専門技術的な基準の設定を委ねた場面(銃砲刀剣類登録規則)では範囲内とされやすい。憲法の答案では、白紙委任の禁止(授権法の合憲性)と委任の範囲の逸脱(命令の適法性)を分けて論じる。
論証カードランク A
実質的意味の立法・処分的法律・委任立法の限界(41条)
本件法律(又は政省令)は、国会が「国の唯一の立法機関である」とする憲法41条に反しないかが問題となる。まず「立法」とは、形式的意味の立法と解すると同語反復に陥るから、実質的意味の立法、すなわち国民の権利義務に関わる一般的
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予備試験 2017年 第13問 イ対比
児童扶養手当法による委任の範囲を逸脱したものとして,上記施行令の規定の一部を違法無効と判断したものである。
予備試験 2017年 第13問 ウ対比
憲法の規定及び国家公務員法の委任の趣旨を踏まえて,上記規則の規定を限定的に解釈したものである。
司法試験 2015年 第14問 エ対比
判例は,インターネット販売が認められる医薬品を一定の医薬品に限定した薬事法施行規則について,法律の委任の範囲を逸脱した違法なものであるとした。
司法試験 2015年 第14問 イ対比
憲法第41条からして,命令に委任する場合には,白紙委任が禁止される。さらに,学説は,当該法律の本質をなす部分や重要事項に関して議会が定めることを求める。
予備試験 2023年 第8問 ウ対比
憲法第73条第6号ただし書は委任立法の存在を前提とする規定であり、法律の一般的委任という形をとれば、内閣は政令で新たに国民の権利義務に関する定めをすることができる。
観点 4
命令が無効で処分が違法でも、その命令が長年疑われずに運用されてきた事情の下では、命令に従った所長に過失はないとされた。
国家賠償法1条1項では、処分が違法であることと公務員に過失があることを分けて判断する。最高裁は、規則120条に基づく不許可を違法としつつ、過失は否定した。規則120条・124条は明治41年以来長く施行され、本件処分までの間、その有効性について実務上特に疑いを差し挟む解釈がされたことも、裁判で取り立てて問題とされたこともなかった。そうであれば、規則が委任の範囲を超えることは法令を執行する者にとって容易に理解できたとはいえず、所長がそれを予見し、または予見すべきであったとはいえないとした。こうしてXの請求は棄却されたが、判決で無効とされた規則120条は同年の省令改正で削除されている。
よくある誤り
- 委任の範囲を超えた命令に基づく処分が違法とされた以上、国は当然に国家賠償責任を負う(×)
- 命令が違法無効であれば、これに従って処分をした公務員には常に過失がある(×)
- 最高裁は所長の過失を否定するために、規則120条を有効と判断した(×。規則は無効、処分は違法としたうえで過失を否定した)
- 最高裁は、不許可を違法とし所長の過失も認めた原審の一部認容判決を維持した(×。破棄自判して請求を棄却した)
短答での問われ方
予備2018年問23エは、委任の範囲を超えた命令に基づく面会拒否が違法とされても、命令が長期間実務上も裁判上も問題とされず、所長にとって委任の範囲を超えることが容易に理解できなかったときは国家賠償責任は認められない、とする肢で正しい。違法と過失を別々に判断する構造を押さえていれば迷わない。法律解釈が分かれ、いずれにも相当の根拠がある場合に一方の見解に立った公務員に直ちに過失はないとした最判平16.1.15も、同じ違法・無過失の型として一緒に覚える。
論文での書き方
国家賠償の答案では、まず命令の無効と処分の違法を論じ、そのうえで過失を独立に検討する。過失は、公務員が職務上尽くすべき注意を怠ったかの問題であり、命令の違法を執行者が認識し得たかを、命令の施行期間の長さ、実務や裁判例で問題とされたことがあるか、学説の状況などから評価する。法令に従って職務を行う立場にある公務員に、命令の効力を独自に疑うことまで求めるのは酷だという視点もあてはめで使える。
この観点で解ける過去問(1肢)
予備試験 2018年 第23問 エ直接
監獄の長が行った未成年者との面会を拒否する処分が,旧監獄法による委任の範囲を超えた命令に基づいていることを理由として違法とされたとしても,当該命令の適法性につき,長期間にわたって,実務上特に疑いを差し挟む解釈をされたことも裁判上とりたてて問題とされたこともないといった事情があり,監獄の長にとって当該命令が委任の範囲を超えることが容易に理解できなかった場合には,上記の違法を理由とする国家賠償責任は認められない。
関連する判例
- 児童扶養手当法施行令事件最判平14.1.31同旨児童扶養手当法施行令が認知された婚姻外懐胎児童を除外した部分を、法の趣旨・目的に照らし委任の趣旨に反して無効とした。
- 最判平25.1.11同旨薬事法施行規則による一般用医薬品の郵便等販売の一律禁止を、委任の範囲を逸脱した違法なものとした。
- 農地法施行令事件最大判昭46.1.20同旨農地法施行令が売払い対象を制限した規定を、法が予定するものを除外するとして委任の範囲外とした。
- 最判平2.2.1対比銃砲刀剣類登録規則が鑑定対象を日本刀に限ったことを委任の範囲内とした。
- 最判平24.12.7対比人事院規則の政治的行為の定めを、委任の趣旨を踏まえて限定的に解釈して適用した。
- 一般廃棄物収集運搬業の許可最判平16.1.15同旨法律解釈が分かれていた場合に一方の見解に立った公務員の過失を否定した、違法・無過失の例である。
- 最大判昭58.6.22同旨未決拘禁者の自由も拘禁目的と規律・秩序の維持のため必要かつ合理的な範囲で制限しうるとした判例で、本判決が前提とする枠組みである。
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