前科以外の類似事実による犯人性の立証
前科以外の類似事実による犯人性の立証(最決平25.2.20)は、併合審理された放火などの事件で、被告人が認めた他の事件や前科に見える手口や性癖を、争いのある事件の犯人性の推認に使えるかが問題になった判例です。最高裁は、前科証拠についての最判平24.9.7の基準が前科以外の犯罪事実にも当てはまるとし、本件の手口などは顕著な特徴とはいえないから、犯人性の推認に使うことは許されないとしました。前科による立証の制限が及ぶ範囲を広げた判例として、最判平24.9.7と一緒に押さえます。
事案
前科や別の事件を犯人性の証拠にするときの絞り
犯罪事実は証拠によって認定しなければならない(刑訴法317条)。被告人に同種の前科があることや、別の機会に似た犯罪をしたことは、起訴された事件の犯人が被告人かどうかについて一応の手がかりにはなる。しかし、前にもやった者だから今回もやったはずだという見方は、裏づけの乏しい人格の評価に流れやすい。そこで最判平24.9.7は、前科証拠を被告人と犯人の同一性の証明に使えるのは、前科の犯罪事実が顕著な特徴を持ち、それが起訴された事実と相当程度似ていて、それ自体で犯人が同じだと合理的に推認させる場合に限るとした。残っていたのは、前科になっていない他の犯罪事実、たとえば同じ裁判で一緒に審理されている別の事件にも、この絞りがかかるのかという問題である。
併合審理された20件と被告人の前科
被告人は、平成16年8月から翌17年8月までの間に岡山市内で計20件の住居侵入・窃盗・同未遂・現住建造物等放火を犯したとして起訴され、併せて審理された。第1〜第9と第19の住居侵入・窃盗は被告人も認めていた。残る10件は放火を含む事件で、被告人が放火まで認めたのは2件にとどまった。被告人には、昭和47年から48年にかけての窃盗13件・現住建造物等放火などで懲役6年、平成2年の住居侵入・窃盗10件と住居侵入・窃盗・現住建造物等放火2件などで懲役9年に処せられた前科があった。
控訴審が拾い出した三つの「特徴」と上告
控訴審(広島高裁岡山支部平23.9.14)は、二つの前科の犯罪事実と、被告人が認めている住居侵入・窃盗の各事実とから、被告人に次の特徴があると認定した。第1に、女性の物を盗む色情盗という性癖。第2に、下見などで女性の住人がいると分かった家を選び、女性用の物を主な狙いとして、留守中に窓ガラスを割って入るという手口。第3に、女性用の物を盗んだ際に、本人にも説明しきれない女性への複雑な感情から室内に火を放ったり石油を撒いたりする特異な犯罪傾向。控訴審は、これらが争いのある第10〜第15・第18・第20の事実と一致することを、その犯人が被告人であることの間接事実の一つに数え、事実誤認の主張を退けた。被告人側が上告し、最高裁第一小法廷は、この証拠の使い方が許されるかを職権で判断した。
要点
- 前科以外の他の犯罪事実にも最判平24.9.7の基準がそのまま当てはまる
- 犯人性に使うには顕著な特徴と相当程度の類似が必要で、ありふれた手口は総合しても足りない
- 犯罪性向という人格評価を経由して犯人だと推すことは許されない
- この基準は犯人性の証明の場面のもので、故意など主観的要素を前科で立証する場合は別に検討する
判旨
最高裁は、前科証拠を犯人性の証明に用いるには、前科の犯罪事実が顕著な特徴を有し、その特徴が証明対象の事実と相当程度類似し、それ自体で両者の犯人が同一だと合理的に推認させることが必要だとした最判平24.9.7の基準が、前科以外の他の犯罪事実にも「同様に当てはまる」とした。この要件を満たさないのに間接事実とすることは、被告人に同種の犯罪を行う性向があるという「実証的根拠に乏しい人格評価」を加え、そこから犯人だと推論することに等しく許されない。本件の色情盗の性癖や下見・窓ガラス破りなどの手口は「単独ではもちろん、総合しても顕著な特徴とはいえない」し、放火の「特異な犯罪傾向」は曖昧なうえ、犯罪性向そのものを間接事実にすることは許されないとした。ただし、違法は判決に影響しないとして上告を棄却した。
観点 1
前科以外の他の犯罪事実にも最判平24.9.7の基準がそのまま当てはまる
最判平24.9.7は前科証拠を被告人と犯人の同一性の証明に使う場面の基準を示した。本決定は、同じ基準が、前科になっていない被告人の他の犯罪事実、すなわち同時に起訴され併合審理されている類似事件を犯人性の間接事実とする場合にも同様に妥当するとした。理由は、どちらも「前にも似たことをした者だから今回もやったはずだ」という性向を介した推論になりやすい点で変わらないからである。したがって、確定判決を経た前科か、自認している余罪・併合事件かで扱いを分けることはできず、いずれも顕著な特徴と相当程度の類似がなければ犯人性の立証に使えない。
よくある誤り
- 前科証拠の制限は確定した前科に限られ、併合審理中の類似事件は自由心証に委ねて犯人性の間接事実にしてよい(×)
- 被告人が自認している他の事件であれば、争われている事件の犯人性を推認する間接事実として当然に使える(×。顕著な特徴の要件が同じくかかる)
短答での問われ方
前科以外の他の犯罪事実を正面から問う肢はまだ出ていない。予備 R3 第22問 と 司法 H25 第35問 はどちらも最判平24.9.7の判旨を素材にしており、本決定はその基準の適用範囲を広げた判例として一緒に押さえる。前科を「併合審理中の類似事件」や「被告人が認めている余罪」に置き換えた肢が出ても、結論は変わらない。
論文での書き方
規範を立てたあと、前科に当たらない他の犯罪事実についても同じ基準が妥当すると一文添え、最決平25.2.20を引く。理由は、確定判決の有無にかかわらず、同種の犯罪をする性向を介した推論になる危険が共通することに求める。あてはめでは、他の犯罪事実の手口が同種事件でどれほど珍しいか、起訴事実とどこまで重なるかを拾う。併合審理中の事件や被告人が認めている余罪でも規範は変わらない。時間的・場所的に近接した連続犯行では、補足意見のいう総合評価の余地に触れられる。
論証カードランク S
悪性格立証・類似事実による犯人性の立証
被告人の前科や類似の余罪といった悪性格を示す事実を、被告人が公訴事実に係る犯人であることの立証に用いることは許されるか。同種の前科等は犯人性について最小限の証明力(自然的関連性)を持ちうるものの、①事実認定者に「そのよう
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犯人性に使うには顕著な特徴と相当程度の類似が必要で、ありふれた手口は総合しても足りない
前科や他の犯罪事実を犯人性の間接事実にできるのは、その事実が顕著な特徴を持ち、その特徴が証明対象の事実と相当程度似ていて、それ自体で犯人が同じだと合理的に推認させる場合に限られる。顕著な特徴があれば「同じ特異な手口を別人が使うとは考えにくい」という経験則で推認でき、性向を介さないからである。本決定は、色情盗という性癖、下見で女性の住人を確かめる、女性用の物を主に狙う、留守宅の窓ガラスを割って入るという手口を、いずれもさほど特殊でなく、単独でも総合しても顕著な特徴ではないとした。特徴が顕著でなければ、似ていても証拠にできない。
よくある誤り
- 前科の特徴が顕著でなくても、起訴事実と相当程度類似していれば犯人性の立証に使える(×。顕著性と類似性の両方が要る)
- 前科の犯罪事実が相当の重大性を有し、起訴事実と類似していれば証拠として採用できる(×。要件は重大性ではなく顕著な特徴)
- 一つ一つはありふれた手口でも、複数がそろえば当然に顕著な特徴になる(×。本決定は総合しても顕著とはいえないとした)
短答での問われ方
予備 R3 第22問 エ(○)は、特徴が顕著でなければ類似していても採用できないという基準そのもの。司法 H25 第35問 は判旨の空欄補充で、③に「相当の重大性」ではなく「顕著な特徴」を選ばせた(正解は肢4)。
論文での書き方
規範は「①顕著な特徴を有し、②それが公訴事実と相当程度類似し、それ自体で両者の犯人の同一性を合理的に推認させる場合に限り許される」。あてはめでは、その手口が同種犯罪で一般的か、特徴を組み合わせても第三者による犯行の可能性を十分に減らせるかを具体的に検討し、本決定のようにありふれた特徴の寄せ集めでは足りないと書く。
論証カードランク S
悪性格立証・類似事実による犯人性の立証
被告人の前科や類似の余罪といった悪性格を示す事実を、被告人が公訴事実に係る犯人であることの立証に用いることは許されるか。同種の前科等は犯人性について最小限の証明力(自然的関連性)を持ちうるものの、①事実認定者に「そのよう
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犯罪性向という人格評価を経由して犯人だと推すことは許されない
前科や類似事実は犯人性について一応の証明力(自然的関連性)を持つが、同種の犯罪を行う性向があるという実証的根拠の乏しい人格評価につながりやすく、事実認定を誤らせるおそれがある。また前科の中身をめぐる攻防が必要になり争点が広がる。そのため証拠能力は自然的関連性の有無だけでは決まらず、性向を介した推論になるときは使えない。本決定は、控訴審の「特異な犯罪傾向」を前科等に照らしても曖昧だとしたうえ、そもそも犯罪性向そのものを犯人性の間接事実にすることは合理性に乏しい推論にほかならず許されないとした。この制限は審理の形態を問わない一般則であり、裁判員裁判だから一律に排除するという趣旨ではない。
よくある誤り
- 前科証拠も自然的関連性があれば証拠能力が認められ、あとは証明力の問題にすぎない(×)
- 被告人に放火の犯罪傾向があると認められれば、それを犯人性の間接事実にしてよい(×。性向そのものを間接事実にすることは許されない)
- 裁判員裁判では前科証拠を証拠として採用することは一切できない(×。顕著な特徴の要件を満たせば採用できる)
短答での問われ方
予備 R3 第22問 は、自然的関連性だけで決まらないこと(ア○)、同種前科からの推認が人格評価につながりやすいこと(イ○)、争点拡散という訴訟進行上の弊害(ウ○)、裁判員事件で一律に不可とはしていないこと(オ×)を問う。司法 H25 第35問 は①自然的関連性、②争点拡散の語を選ばせた。
論文での書き方
なぜ制限するのかを、①人格評価による誤った事実認定のおそれ、②争点拡散、③被告人の防御負担の三つで示し、「性向を介した推認」に当たるかを問題の核心として書く。顕著な特徴がある場合は性向を介さない推論だから許される、という対の形で論じる。
論証カードランク S
悪性格立証・類似事実による犯人性の立証
被告人の前科や類似の余罪といった悪性格を示す事実を、被告人が公訴事実に係る犯人であることの立証に用いることは許されるか。同種の前科等は犯人性について最小限の証明力(自然的関連性)を持ちうるものの、①事実認定者に「そのよう
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この基準は犯人性の証明の場面のもので、故意など主観的要素を前科で立証する場合は別に検討する
本決定と最判平24.9.7が絞りをかけたのは、前科や他の犯罪事実を被告人と犯人の同一性の証明に使う場面である。前科による立証がおよそ許されないわけではなく、主観的要素については、最決昭41.11.22が、犯罪の客観面が他の証拠で認められる事案で、詐欺の故意を同種前科の内容から認定することを許している。金築裁判官の補足意見は、短期間に連続した併合事件では多数の類似事件を総合的に評価する余地や、「顕著な特徴」を事案に応じて幅をもって考える余地があると述べ、本決定はそこまで判断していないと付言した。なお本決定は、控訴審の証拠の使い方を違法としつつ、その間接事実を除いても事実誤認はなく判決に影響しないとして、上告を棄却している。
よくある誤り
- 同種前科で犯罪事実を立証できるのは、常習累犯窃盗のように前科が構成要件の一部になる場合などに限られる(×。顕著な特徴がある場合の犯人性立証や、主観的要素の立証にも用いうる)
- 前科証拠を誤って間接事実とした原判決は、それだけで必ず破棄される(×。本決定は判決に影響しないとして棄却)
短答での問われ方
司法 H22 第38問 ア(×)は、前科による立証を構成要件化された場合に限るとする誤り。主観的要素につき最決昭41.11.22、犯人性につき最判平24.9.7・本決定、と使う場面ごとに整理して切る。
論文での書き方
論文では、まず立証趣旨が犯人性か主観的要素かを分け、犯人性なら本基準、主観的要素なら性向を介さない推論かを検討する。併合事件の事案では、補足意見を手がかりに、時間的・場所的近接性などの他の事情と合わせた総合評価が性向を介さない推論として組み立てられるかを論じると厚みが出る。
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悪性格立証・類似事実による犯人性の立証
被告人の前科や類似の余罪といった悪性格を示す事実を、被告人が公訴事実に係る犯人であることの立証に用いることは許されるか。同種の前科等は犯人性について最小限の証明力(自然的関連性)を持ちうるものの、①事実認定者に「そのよう
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司法試験 2010年 第38問 ア対比
常習累犯窃盗罪のように前科が構成要件の一部を構成している場合や,常習賭博罪のように構成要件としての常習性を認定する場合でなければ,被告人の同種前科をもって,犯罪事実を立証することは許されない。
関連する判例
- 同種前科による事実認定最判平24.9.7同旨前科証拠を犯人性の証明に使う基準を示した判例で、本決定はこれを引用して前科以外の他の犯罪事実にも及ぼした。
- 最決昭41.11.22対比犯罪の客観面が他の証拠で認められる事案で、詐欺の故意という主観的要素を同種前科から認定することを許した判例で、犯人性の立証とは場面が異なる。
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