判例集 / 刑事訴訟法 / フロッピーディスク差押え事件

フロッピーディスク差押え事件

重要度 A 刑事訴訟法 記録媒体の差押え 最決平10.5.1 最高裁判所 読了 約8分

フロッピーディスク差押え事件(最決平10.5.1)は、警察が捜索の現場でパソコンやフロッピーディスクの中身を確かめないまま、まとめて差し押さえたことが許されるかが問題になった判例です。最高裁は、被疑事実に関する情報が記録されている見込みがあり、その場で確認していては情報を消されるおそれがあるときは、内容を確認せずに差し押さえてよいとしました。記録媒体の差押えと関連性の要件をめぐる判例として、判示の文言どおりの肢で短答に出ています。

事案

差押えの対象と関連性の要求

令状による差押えは、令状に記載された「差し押さえるべき物」に限って許され(刑訴法219条1項)、しかも対象は事件の証拠物と考えられる物でなければならない(222条1項・99条1項)。憲法35条1項が求める「正当な理由」の一部として、被疑事実との関連性が差押えの要件になる。紙の帳簿なら捜査官が現場で目を通して関連性を見分けられるが、フロッピーディスクやパソコンは外から眺めても中身が分からず、読み出すには機器の操作が要る。そのため、現場で一つずつ中身を見ないまま記録媒体を持ち去ってよいかが問題となる。

捜索の現場で起きたこと

埼玉県警察は、オウム真理教の集団生活施設で使われていた貨物自動車について、いわゆるNOx規制法の規制を逃れるため使用の本拠地を偽って自動車登録ファイルに記録させ、備え付けさせたという電磁的公正証書原本不実記録・同供用の被疑事実で捜索差押許可状を得た。許可状には、差し押さえるべき物として「組織的犯行であることを明らかにするための磁気記録テープ、光磁気ディスク、フロッピーディスク、パソコン一式」等が記載されていた。警察は、教団がパソコン起動時にデータを一瞬で消すソフトを開発しているという情報をつかんでおり、以前に別の施設で押収したパソコンのデータを消された経験もあった。そこで施設の捜索で見つけたパソコン1台とフロッピーディスク計108枚等を、その場で中身を確かめずにまとめて差し押さえた。

不服申立ての経過

申立人は差押処分の取消し等を求めて準抗告をしたが、浦和地裁は平成10年2月27日にこれを棄却した。申立人は最高裁に特別抗告し、押収されたフロッピーディスクには何も記録されていない物があって被疑事実との関連性がなく、現場で任意に協力すると申し出たのに捜査官は内容を確かめずに手当たり次第に持ち去ったから、憲法35条に違反すると主張した。最高裁は、憲法違反の主張は実質的には法令違反の主張にすぎず刑訴法433条の抗告理由に当たらないとしたうえで、職権で差押えの適否を判断した。

要点

  1. 関連情報が記録されている蓋然性があり、現場で確認すると情報を損壊される危険があるときは、内容を確認せずに記録媒体を差し押さえられる
  2. 本決定は関連性の要件を外したのではなく、記録媒体の特質を理由に現場での個別確認を省くことを差押えとして認めた事例判断である
  3. 内容未確認で差し押さえた物は持ち帰って中身を確かめ、関連がないと分かった物は還付する
  4. 平成23年改正で記録命令付差押え・リモートアクセスによる複写・差押えに代わる処分・協力要請が設けられ、令状の記載事項と立会権の有無が条文知識として問われる

判旨

最高裁は、押収されたパソコンやフロッピーディスク等には、事件の背後にある組織の関与を示す情報が入っている見込みが高く、申立人側が情報を瞬時に消すソフトを開発しているとの情報もあったという事実関係を前提に、「令状により差し押さえようとするパソコン、フロッピーディスク等の中に被疑事実に関する情報が記録されている蓋然性が認められる場合において、そのような情報が実際に記録されているかをその場で確認していたのでは記録された情報を損壊される危険があるときは、内容を確認することなしに」差し押さえることが許されるとし、差押処分を是認した原決定を正当として抗告を棄却した。関連する情報が入っている見込みと、現場で確かめれば情報が失われる危険とが重なる場面で、個別の内容確認を省いた差押えを認めた事例判断である。

観点 1

関連情報が記録されている蓋然性があり、現場で確認すると情報を損壊される危険があるときは、内容を確認せずに記録媒体を差し押さえられる

本決定が示した判断は、①差し押さえようとするパソコンやフロッピーディスク等の中に、被疑事実にかかわる情報が入っている見込みが認められること、②実際に記録されているかをその場で確かめていたのでは記録を損壊される危険があること、の二つがそろう場合に、内容未確認のままの差押えを許すというものである。本件では、組織的関与を裏付ける情報が入っている蓋然性が高いこと、瞬時消去ソフトの情報と過去の消去の経験があったことから二つとも満たされた。前提として、記録媒体が令状の「差し押さえるべき物」に記載されていることが必要である。

よくある誤り

  • パソコンを差し押さえる際は、記録された電磁的記録の内容を必ず確認しなければならない(×。二つの事情があれば確認不要)
  • 情報が記録されている蓋然性さえあれば、損壊の危険がなくても常に内容を確認せずに差し押さえられる(×。本決定は損壊の危険を併せて認定している)
  • 内容を確認しない差押えは関連性を欠く物の差押えとなるから、およそ違法である(×)

短答での問われ方

判示の文言をほぼそのまま正しい肢にする出題が続く。司法 H23(2011)第24問 オ は文言どおりで○、予備 H27(2015)第17問 イ は「必ず確認しなければならない」と原則を絶対化して×、予備 R6(2024)第22問 ウ は覚醒剤密売の顧客リストを保存したパソコンという事例に置き換えて○とする。事例型では、蓋然性と損壊の危険の両方が事例中に示されているかを確かめれば足りる。

論文での書き方

規範は「被疑事実に関する情報が記録されている蓋然性」と「その場で確認すれば情報が損壊される危険」の二本立てで書く。あてはめでは、被疑事実の性質(組織的か、記録媒体が犯行に使われうるか)、媒体の保管場所や使用者を蓋然性に、消去ソフトや過去の証拠隠滅の情報、関係者の言動を損壊の危険に振り分ける。射程として、本決定は事例判断であり、損壊の危険が薄くても情報量が膨大で現場での確認が困難といった別の支障があれば同じ結論になりうること(最決令3.2.1)、逆に支障が何もなければ原則どおり確認が要ることを一言添える。

論証カードランク S

包括的差押え・記録媒体の内容未確認差押え(218条1項)

差押えは令状に記載された「差し押さえるべき物」に限られ(刑訴法219条1項)、被疑事実との関連性を欠く物を差し押さえることはできない。そこで、フロッピーディスク等の記録媒体について、記録内容を確認しないまま一括して差し押

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この観点で解ける過去問(3肢)

予備試験 2024年 第22問 ウ直接

下線部③につき、当該パソコンに覚醒剤密売の顧客リストが記録されている蓋然性があり、その場で確認していたのではその情報を損壊される危険があると認められる場合は、内容を確認することなく当該パソコンを差し押さえることも許される。

予備試験 2015年 第17問 イ直接

パソコンを差し押さえる際は,その記録媒体に記録された電磁的記録の内容を必ず確認しなければならない。

司法試験 2011年 第24問 オ直接

捜索差押許可状で差し押さえようとしているパソコンの中に,被疑事実に関する情報が記録されている蓋然性が認められる場合において,そのような情報が実際に記録されているかをその場で確認していたのでは記録された情報を損壊される危険があるときは,内容を確認することなしにパソコン自体を差し押さえることができる。

観点 2

本決定は関連性の要件を外したのではなく、記録媒体の特質を理由に現場での個別確認を省くことを差押えとして認めた事例判断である

被疑事実との関連性は憲法35条の「正当な理由」の一要素で、現場で確かめるのが原則である。記録媒体は見ただけでは中身が分からず、読み出しに機器や時間が要り、消去や改変も一瞬でできる。そこで、関連する情報が入っている見込みに加え、現場確認の支障となる事情があるときは、確認を経ない差押えが認められた。損壊の危険に触れている以上、蓋然性だけでは関連性の疎明として足りないと読むのが素直である。もっとも二つの事情は本件の事実を前提にしたもので、確認不要とされる場面をこれに限る趣旨ではないと解されている。

よくある誤り

  • 本決定は、記録媒体であれば被疑事実との関連性を問わず一括して差し押さえることを許した(×)
  • 本決定は、一括持出しを差押えではなく捜索差押えに必要な処分として適法とした(×。差押えとして是認した)

短答での問われ方

短答では理論構成そのものより判示の当てはめが問われるが、関連性が差押えの要件であること(222条1項・99条1項、219条1項)を前提知識として持っていないと、予備 H27(2015)第17問 イ のような原則と例外の組立てを問う肢で迷う。

論文での書き方

まず関連性が差押えの要件で現場確認が原則であることを示し、電磁的記録媒体の特質(不可視・不可読、確認の手間、消去の容易さ)から例外を導く。反対の構成として、一括持出しを差押えに先立つ必要な処分(222条1項・111条1項)とみて、持ち帰った後に選別し、関連性のある物だけを差し押さえる立場がある。どちらに立つかを明示し、被処分者の不服申立てや目録交付の保障の面も意識するとよい。

論証カードランク S

包括的差押え・記録媒体の内容未確認差押え(218条1項)

差押えは令状に記載された「差し押さえるべき物」に限られ(刑訴法219条1項)、被疑事実との関連性を欠く物を差し押さえることはできない。そこで、フロッピーディスク等の記録媒体について、記録内容を確認しないまま一括して差し押

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観点 3

内容未確認で差し押さえた物は持ち帰って中身を確かめ、関連がないと分かった物は還付する

内容を確かめずに差し押さえた記録媒体は、捜査機関の施設で読み出して精査することになる。差押えの時点で関連性の判断が合理的であれば、後に関連する情報が入っていないと分かっても、遡って差押えが違法になるわけではないと考えられている。ただし留置の必要がなくなった物は、事件の終結を待たずに還付しなければならない(222条1項・123条1項)。押収後に消去データを復元して内容を確かめることが新たな令状なしにできるかは、本決定の扱った問題とは場面が異なり、差押えに伴う必要な処分の範囲として別に論じる。

よくある誤り

  • 差押え後の精査で関連する情報が無いと判明すれば、その差押えは遡って違法となる(×。差押え時の事情で判断する立場が一般的)
  • 内容未確認で差し押さえた物は、関連性の有無にかかわらず事件終結まで還付を要しない(×)

短答での問われ方

短答でこの観点を直接問う肢は見当たらない。論文では、本決定の論点に続けて関連性の判断時点や還付の処理を問う形がありうる。押収済み記録媒体のデータ復元の可否は平成22年司法試験論文でも素材になったとされる別論点である。

論文での書き方

本決定の規範で差押えの適法性を論じた後、精査の結果無関係と判明した物について、関連性は差押え時の事情で判断するから差押えは違法にならないが、留置の必要を欠くとして速やかに還付すべきだ、と処理を続ける。データ復元は「必要な処分」の必要性・相当性の枠組みで、差押えによる権利侵害に包摂されるかを検討する。

観点 4

平成23年改正で記録命令付差押え・リモートアクセスによる複写・差押えに代わる処分・協力要請が設けられ、令状の記載事項と立会権の有無が条文知識として問われる

本決定後、刑訴法は電磁的記録の収集手段を整えた。記録命令付差押え(99条の2・218条1項)は、保管者等に必要な記録を媒体に記録・印刷させて差し押さえる処分で、令状に記録させるべき記録と命じる相手を記載する(219条1項)。電子計算機の差押えで接続先の記録媒体から複写するには、令状に複写すべき範囲を記載する(99条2項・218条2項・219条2項)。差押えに代えて複写等をさせる処分(110条の2)、処分を受ける者への協力要請(111条の2)もある。捜査段階では当事者の立会権を定める113条が準用されず、被疑者・弁護人に立会権はない。最決令3.2.1は、関連情報の蓋然性と現場確認の困難等を理由に内容を確かめない複写を許した。

よくある誤り

  • リモートアクセスによる複写の場合、令状には差し押さえるべき物とは別に複写すべき範囲を記載する必要はない(×)
  • 記録命令付差押えの実施には、被疑者又は弁護人が立ち会う権利を有する(×。捜査段階の差押えに立会権の規定は準用されない)

短答での問われ方

司法 H26(2014)第25問 は電磁的記録の収集手段の条文知識を並べた出題で、ア(記録命令付差押状の記載事項)○、イ(複写すべき範囲の記載不要)×、ウ(差押えに代わる複写等の処分)○、エ(協力要請)○、オ(記録命令付差押えに被疑者・弁護人の立会権あり)×。本決定そのものの知識ではないが、内容未確認差押えの代替手段として一緒に整理する。

論文での書き方

論文では、本決定の二要件を満たすかを検討する際に、記録命令付差押えや複写の処分、協力要請といった制限的でない手段を採り得たかを考慮要素として拾う。代替手段が使える状況で漫然と一括差押えをしたなら、必要性の評価が下がりうる。

この観点で解ける過去問(5肢)

司法試験 2014年 第25問 ア対比

電磁的記録を保管する者その他の電磁的記録を利用する権限を有する者に命じて必要とする電磁的記録を記録媒体に記録させ,又は印刷させた上,当該記録媒体を差し押さえる場合,裁判官の発する令状に,記録させ若しくは印刷させるべき電磁的記録及びこれを記録させ若しくは印刷させるべき者の記載がなされる必要がある。

司法試験 2014年 第25問 イ対比

差し押さえるべき物が電子計算機である場合,当該電子計算機に電気通信回線で接続している記録媒体であって,当該電子計算機で作成若しくは変更した電磁的記録又は当該電子計算機で変更若しくは消去することができることとされている電磁的記録を保管するために使用されていると認めるに足りる状況にあるものから,その電磁的記録を当該電子計算機又は他の記録媒体に複写した上,当該電子計算機又は当該他の記録媒体を差し押さえるときには,裁判官の発する令状に,差し押さえるべき物の記載とは別に,その複写すべきものの範囲の記載がなされる必要はない。

司法試験 2014年 第25問 ウ対比

差し押さえるべき物が電磁的記録に係る記録媒体であるときは,裁判官の発する令状により差押えを実施する者は,その差押えに代えて,差押えを受ける者に差し押さえるべき記録媒体に記録された電磁的記録を他の記録媒体に複写させ,印刷させ,又は移転させた上,当該他の記録媒体を差し押さえる権限を有する。

司法試験 2014年 第25問 エ対比

差し押さえるべき物が電磁的記録に係る記録媒体であるときは,裁判官の発する令状により捜索又は差押えを実施する者は,処分を受ける者に対し,電子計算機の操作その他の必要な協力を求めることができる。

司法試験 2014年 第25問 オ対比

裁判官の発する令状により,電磁的記録を保管する者その他の電磁的記録を利用する権限を有する者に命じて必要とする電磁的記録を記録媒体に記録させ,又は印刷させた上,当該記録媒体を差し押さえる場合,被疑者又は弁護人は,その実施に立ち会う権利を有する。

関連する判例

  • 越境リモートアクセスによる電磁的記録の複写最決令3.2.1同旨リモートアクセスによる複写について、関連情報の蓋然性と現場確認の困難・毀損のおそれから内容未確認の複写を許し、本決定の考え方を複写の処分に及ぼした。
  • 差押えの必要性最決昭44.3.18対比差押物が証拠物に当たる場合でも、明らかに差押えの必要がないときは差押えは許されないとした判例で、関連性とは別に必要性も要件となる点を対比して押さえる。

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