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無効理由の明らかな特許権の行使

重要度 C 行政法 特許無効と権利濫用 最判平12.4.11 最高裁判所 読了 約5分

無効理由の明らかな特許権の行使(最判平12.4.11)は、特許を無効とする審決(特許庁の判断)が確定する前に、特許権侵害の訴訟を扱う裁判所が特許の無効理由を判断してよいかが問題になった判例です。最高裁は、特許権は無効審決の確定まで有効に存続するとしつつ、無効が確実なのに権利行使を認めるのは衡平に反するとして、無効理由が明らかなら請求は特段の事情がない限り権利の濫用で許されないとしました。試験では、違法な処分も取り消されるまで効力を持つという考え方との対比で押さえる判例です。

無効理由の明らかな特許権の行使の事案の全体像

事案

特許の無効と審判の仕組み

特許法は、特許に無効理由があっても、これを無効とするには特許庁の審判官による無効審判を経ることとし(123条1項)、無効審決が確定すると特許権は初めから存在しなかったものとみなす(125条)。審決が確定するまで特許権は有効に存続し、対世的に無効とされるわけではない。そこで、侵害訴訟の裁判所が審決確定前に無効理由の有無を判断してよいかが問題となる。

特許の無効と審判の仕組み

何が起きたか

特許権者(上告人)は「半導体装置」の特許権を持っていた。この特許は、昭和35年の出願から分割された原出願をさらに分割して出願されたものだが、原出願は公知の発明から容易に発明できるとして拒絶査定が確定しており、本件発明は原発明と実質的に同一であった。特許権者は、半導体装置を製造販売する被上告人の行為が特許権侵害に当たると主張していた。

何が起きたか

訴えと下級審

被上告人は、特許権侵害による損害賠償請求権が存在しないことの確認を求めて提訴した。原審(東京高判平9.9.10)は、本件特許は無効とされる蓋然性が極めて高く、これに基づく権利行使は権利の濫用として許されないとして請求を認容すべきものとした。特許権者は、侵害訴訟では特許を有効とみなして判断すべきだとして上告した。なお原判決後、本件特許には無効審決がされ、審決取消訴訟が係属していた。

訴えと下級審

要点

  1. 無効審決の確定前でも、侵害訴訟の裁判所は無効理由が明らかかどうかを判断でき、明らかなら権利行使は権利の濫用となる。
  2. 違法な処分も取消しまで効力を持つが、当然無効の場合は例外とされる。

判旨

最高裁第三小法廷は、裁判官全員一致で上告を棄却した。特許権は無効審決の確定まで「適法かつ有効に存続」するとしつつ、無効が確実に予見される場合にまで権利行使を認めるのは相当でないとし、理由として、衡平の理念に反すること、紛争は「できる限り短期間に一つの手続で解決するのが望ましい」こと、168条2項は訴訟手続の中止を求める規定ではないことを挙げた。そして「特許権侵害訴訟を審理する裁判所は、特許に無効理由が存在することが明らかであるか否かについて判断することができる」とし、明らかなときは差止め・損害賠償等の請求は「特段の事情がない限り、権利の濫用に当たり許されない」とした。これと異なる大審院判例は、抵触する限度で変更された。

無効理由の明らかな特許権の行使の判旨

観点 1

無効審決の確定前でも、侵害訴訟の裁判所は無効理由が明らかかどうかを判断でき、明らかなら権利行使は権利の濫用となる。

特許を対世的に無効にするのは特許庁の無効審判であり、審決が確定するまで特許権は有効に存続する。本判決はこの建前を維持したまま、侵害訴訟の裁判所が審決確定前に無効理由の明白性を判断できるとした。理由は、無効が確実に予見されるのに請求を許せば特許権者に不当な利益、実施者に不当な不利益を与えて衡平に反すること、対世的な無効まで望まない当事者に無効審判を強いるのは訴訟経済にも反すること、168条2項はそのような場合にまで中止を求める規定ではないことである。無効理由が明らかなら、訂正審判の請求など特段の事情がない限り、差止め・損害賠償等の請求は権利の濫用として許されない。特許を無効とするのではなく、権利行使を封じる構成である。

無効審決の確定前でも、侵害訴訟の裁判所は無効理由が明らかかどうかを判断でき、明らかなら権利行使は権利の濫用となる。

よくある誤り

  • 特許の無効審決が確定する以前には、侵害訴訟の裁判所は無効理由が明らかかどうかを判断できない(×。判断できる)
  • 侵害訴訟の裁判所が無効理由の存在が明らかと判断すれば、特許は誰との関係でも無効となる(×。特許権は無効審決の確定までは有効に存続し、本判決は権利行使を権利の濫用として封じるにとどまる)
  • 無効理由が明らかな特許に基づく請求は、いかなる場合でも許されない(×。訂正審判の請求がされているなど特段の事情があれば別である)
  • 特許に無効理由が明らかでも、無効審決の確定を待つため訴訟手続を中止しなければならない(×。168条2項はそこまで求める規定ではない)
  • 侵害訴訟の裁判所は、無効理由が存在する疑いがあるにとどまる場合でも、特許権に基づく請求を権利の濫用として退けることができる(×。本判決が認めたのは無効理由の存在が「明らか」な場合で、無効審決の確定により無効とされることが確実に予見される場合である)
  • 本判決は、特許権は無効審決の確定前でも無効理由があれば効力を失うとして、従来の建前を改めた(×。無効審決の確定までは「適法かつ有効に存続」するとしたうえで、権利の濫用の構成をとった)

短答での問われ方

司法 H23(2011)第22問 ウ が直接の出題で、「判断することができない」とする記述を誤りとさせた。同じ問は行政行為の効力をまとめて問う構成で、公定力(ア)などと並べて出ている。行政法の短答では、行政機関の判断で成立した権利でも、別の訴訟の裁判所がその無効理由を判断できる場面がある例として出るので、結論(判断できる)と、無効審決の確定まで特許は有効に存続するという前提を区別して覚える。

論文での書き方

論文で本判決を正面から使う場面は少ない。行政行為の効力(公定力・取消訴訟の排他的管轄)を論じる際に、処分の効力そのものは否定せず、当事者間の権利行使を権利の濫用として許さないという処理がありうる例として触れる程度でよい。理由は衡平・紛争の一回的解決・168条2項の解釈の三点で、要件は無効理由の「明白性」と特段の事情の不存在である。

この観点で解ける過去問(1肢)

司法試験 2011年 第22問 ウ直接

特許の無効審決が確定する以前には,特許権侵害訴訟を審理する裁判所は,特許に無効理由が存在することが明らかであるか否かについて判断することができない。

観点 2

違法な処分も取消しまで効力を持つが、当然無効の場合は例外とされる。

行政処分は、違法であっても取消訴訟などで取り消されるまでは効力を持つ(公定力。取消訴訟の排他的管轄の反射的な効果と説明される)。ただし最判昭30.12.26は、違法が重大かつ明白で処分が当然無効となる場合を除くと述べており、無効の処分には公定力は及ばない。本判決も、特許は無効審決の確定までは有効に存続するという建前を維持しつつ、民事訴訟で無効理由の明白性を判断することを認めたものであり、処分の効力と、別の訴訟で前提問題として何を判断できるかを分けて考える素材になる。

違法な処分も取消しまで効力を持つが、当然無効の場合は例外とされる。

よくある誤り

  • 行政処分は、たとえ違法であっても、適法に取り消されない限りその効力を有する(×。当然無効の場合を除くという限定が抜けている)
  • 取消訴訟以外の訴訟では、裁判所は処分の違法をおよそ審理できない(×。国家賠償請求では取消判決を経ずに違法を主張できる。最判平22.6.3)

短答での問われ方

司法 H23(2011)第22問 ア は、最判昭30.12.26の定式から「当然無効の場合を除き」を落とした記述を誤りとさせた。本判決のウと同じ問で出ており、公定力の定式を正確に覚えているかと、処分の効力を前提にしたまま別訴でどこまで判断できるかをセットで問う構成である。

論文での書き方

公定力は取消訴訟の排他的管轄から導かれ、当然無効(重大かつ明白な違法)の処分には及ばない、と規範を立てる。国家賠償請求や刑事訴訟など処分の効力そのものを覆さない訴訟では、取消判決を経ずに違法を主張できるという整理につなげる。

この観点で解ける過去問(1肢)

司法試験 2011年 第22問 ア対比

行政処分は,たとえ違法であっても,適法に取り消されない限りその効力を有する。

関連する判例

  • 最判昭30.12.26対比違法な処分も当然無効の場合を除き取り消されるまで効力を持つとした公定力の判例で、同じ問で対比して出た

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