判例集 / 行政法 / 指名競争入札

指名競争入札

重要度 A 行政法 指名回避と裁量 最判平18.10.26 最高裁判所 読了 約6分

指名競争入札(最判平18.10.26)は、村の公共工事を長年受注してきた業者が、村外業者に当たることを主な理由に指名競争入札の指名から外され続けたことが違法かが問題になった判例です。最高裁は、地元企業を優先して指名することには履行の確実さや地元経済の活性化から合理性があるとしつつ、村外業者であることだけを理由に一切指名しないのであれば社会通念上著しく妥当性を欠くとして、原審に差し戻しました。行政裁量の逸脱・濫用(判断の幅を超えた違法)の審査の仕方を示す判例です。

事案

指名競争入札の仕組み

地方公共団体の契約は一般競争入札が原則であり、指名競争入札は政令で定める場合に限って使える例外である(地方自治法234条1項・2項、同法施行令167条)。指名競争入札では、長が入札参加資格者名簿に載った業者の中から入札に参加させる者を指名するが、どのような基準で指名すべきかは法令に書かれていない。そのため指名や指名の回避については長に一定の裁量があり、指名基準を定めた場合には入札契約適正化法令により公表が求められる。

何が起きたか

土木建築業者Xは、昭和60年頃からA村の公共工事で継続して指名を受け、受注してきた。平成6年に代表者らが村外へ転居した後も、平成10年度までは指名が続いていた。ところがA村長は、平成11年度は過去の行為を理由に指名停止等の要綱に基づいてXを指名から外し、平成12年度以降は、Xが実態からみて村外業者に当たることを主な理由として指名回避を続けた。平成14年4月から施行された村の要綱等は村内業者と村外業者を区別していたが、入札参加資格に違いは設けておらず、村内業者で対応できる工事は村内業者だけを指名するという運用基準も置かれていなかった。指名されない理由がXに示されたこともなかった。

訴えと下級審

Xは、指名回避が違法であるとして、国家賠償法1条1項に基づき、合併でA村の地位を承継したY市に逸失利益等の賠償を求めた。1審は、平成11年度分の請求は退けたが、平成12年度以降の措置については村外業者を排除する明確な基準がないことなどから違法とし、請求を一部認めた。原審は、A村が過疎の村で地域経済が公共事業に強く依存していることから措置に合理性があるとして、請求をすべて退けた。Xが上告受理を申し立てた。

要点

  1. 地元企業を優先して指名することには、合理性が認められる。
  2. 村外業者であることだけを理由に一切指名しない措置は、裁量権の逸脱濫用となりうる。
  3. 地方公共団体の契約は一般競争入札が原則で、指名競争入札は政令で定める場合に限る例外である。

判旨

最高裁は、地方自治法や入札契約適正化法などの法令が、公共工事の入札について「機会均等、公正性、透明性、経済性(価格の有利性)を確保することを図ろうとしている」と確認した。そのうえで、契約の確実な履行への期待や地元経済の活性化を考慮して地元企業を優先して指名することには合理性があるとした。しかし、同じ条件を満たす村外業者もありうる以上、村内業者で足りる工事はすべて村内業者だけを指名する運用が常に裁量の範囲内とはいえない。村外業者であることだけを理由にXを一切の工事から締め出したのであれば、「一つの考慮要素にとどまる村外業者であることのみを重視している」点で社会通念上著しく妥当性を欠くとして、平成12年度以降の部分を破棄して差し戻し、平成11年度分の上告は棄却した。

観点 1

地元企業を優先して指名することには、合理性が認められる。

最高裁は、指名に当たり、工事現場に近く現場の事情に通じているから契約の確実な履行が期待できること、地元経済の活性化に役立つことを考慮して、地元企業を優先する指名をすることには合理性を肯定できるとした。つまり、地元企業か否かは入札制度と無関係な他事考慮ではなく、指名の際に考慮してよい要素の一つである。ただし、ここで認められたのは「優先」であって、地元企業「だけ」を指名する運用まで当然に正当化されるわけではない。この区別が次の観点につながる。

よくある誤り

  • 地元企業か否かを考慮することは、価格の有利性確保という入札制度の趣旨と無関係な観点を考慮に入れるものであるから許されない(×。考慮してよい要素とされた)
  • 地元企業を優先する指名は機会均等に反し、それ自体違法である(×。合理性は肯定されている)

短答での問われ方

予備2020年問14イは、判旨の前半を理由ごとそのまま書いた肢で○である。司法2014年問26イは、地元企業か否かの考慮を「価格の有利性確保という入札制度の趣旨とは無関係の観点」として許されないとする肢で×である。最高裁が挙げた二つの理由(現場に近く契約の確実な履行が期待できること、地元経済の活性化に役立つこと)を覚えておけば、どちらの形でも即答できる。

論文での書き方

指名基準について法令の定めがないことから長の裁量を認め、地元企業優先は二つの理由から考慮してよい要素であると認めたうえで、論述の重点をその考慮の重み付け(次の観点)に移す。地元優先そのものを違法と主張するのは判例に反し、得策でもない。

この観点で解ける過去問(2肢)

予備試験 2020年 第14問 イ直接

地方公共団体が,公共工事の契約に関する指名競争入札に参加させようとする者を指名するに当たり,工事現場等への距離が近く現場に関する知識等を有していることから契約の確実な履行が期待できることや,地元の経済の活性化にも寄与することなどを考慮し,地元企業を優先する指名を行うことは,その合理性を肯定することができる。

司法試験 2014年 第26問 イ直接

地方公共団体が公共工事の指名競争入札に参加させようとする者を指名するに当たり,地元企業か否かを考慮することは,価格の有利性確保という入札制度の趣旨とは無関係の観点を考慮に入れるものであるから,許されない。

観点 2

村外業者であることだけを理由に一切指名しない措置は、裁量権の逸脱濫用となりうる。

同じ条件を満たす村外業者もありうるうえ、競争性が下がれば価格の有利性が損なわれるから、村内業者で対応できる工事はすべて村内業者だけを指名する運用が常に裁量の範囲内とはいえない。本件では、指名基準が長く明定されず、村内業者限定の運用基準もなく、Xには長年の指名・受注実績があり、回避の理由も知らされていなかった。そうした中で、他の条件を問わず村外業者であることのみを理由に一切指名しなかったのであれば、考慮すべき事項を十分考慮せず一つの要素を過大に重視したものとして、社会通念上著しく妥当性を欠く。もっとも最高裁は違法と断定せず、村が主張する他の事情や職務上の義務違反の有無を審理させるため差し戻した。

よくある誤り

  • 地元企業優先に合理性がある以上、村内業者で対応できる工事は村内業者のみを指名する運用も常に裁量の範囲内である(×)
  • 最高裁は指名回避を違法と確定し、市の賠償責任を認めた(×。審理を尽くさせるため原審に差し戻した)
  • 指名の基準は法令に定めがないから、指名回避は司法審査の対象にならない(×。裁量の逸脱濫用は審査される)

短答での問われ方

この後半部分を正面から問う肢はまだ出ておらず、出題は前半(予備2020年問14イ、司法2014年問26イ)にとどまる。もっとも予備2020年問14は行政裁量の問題として本判決を出しており、肯定されたのは「優先」までで、村内業者だけを指名する運用が常に裁量の範囲内とはされなかったこと、結論は違法の確定ではなく差戻しであることは、次に問われやすい。

論文での書き方

規範は判断過程審査で立てる。考慮すべき事項(価格の有利性、機会均等、公正性、透明性)を十分考慮せず、一つの考慮要素にすぎない所在地だけを重く見た場合には、社会通念上著しく妥当性を欠き裁量の逸脱濫用になる。あてはめでは、指名基準の不明確さと非公表、長年の指名・受注実績、理由の不提示、村内業者と同等に扱うのが合理的な工事もありえたことを拾う。行政契約の分野でも判断過程審査が使える例として示すとよい。

観点 3

地方公共団体の契約は一般競争入札が原則で、指名競争入札は政令で定める場合に限る例外である。

地方自治法234条1項は契約方法として一般競争入札、指名競争入札、随意契約、せり売りを挙げ、2項は一般競争入札以外の方法を政令で定める場合に限っている。本判決はこの仕組みを、契約の経費が住民の税金で賄われることなどから、「機会均等の理念に最も適合して公正であり、かつ、価格の有利性を確保し得るという観点から、一般競争入札の方法によるべきことを原則とし、それ以外の方法を例外的なものとして位置付けている」と説明し、ここを出発点にして指名の裁量を統制した。指名競争入札は施行令167条が挙げる場合にだけ使える。なお、指名や指名回避は契約の準備行為にすぎず処分に当たらないと一般に解されているため、本件のように国家賠償で争われることが多い。

よくある誤り

  • 機会均等・公正性・透明性・経済性を確保する見地から、地方公共団体の契約は指名競争入札によるのが原則である(×。原則は一般競争入札)
  • 指名競争入札は、長が適当と認めればいつでも用いることができる(×。政令で定める場合に限る)

短答での問われ方

予備2023年問16アは、機会均等・公正性・透明性・経済性という理念を正しく並べつつ、「指名競争入札の方法で行うことが原則」とすり替えた×肢である。理念の列挙に引きずられず、原則は一般競争入札、例外が指名競争入札・随意契約・せり売りという234条1項・2項の構造で判断する。

論文での書き方

答案では、自治法234条・施行令167条から一般競争入札原則と四つの理念を示し、それを指名裁量の限界を画する考慮事項として使う。争い方としては、指名回避の処分性は否定されると解されているので、国家賠償請求のほか、競争に参加する地位の確認を求める当事者訴訟(行訴法4条)を検討する筋がある。

この観点で解ける過去問(1肢)

予備試験 2023年 第16問 ア直接

地方公共団体が売買や請負等の契約を締結する場合は、地方自治法上、指名競争入札、一般競争入札、随意契約及びせり売りの方法のうち、機会均等、公正性、透明性及び経済性(価格の有利性)を確保する見地から、指名競争入札の方法で行うことが原則である。

関連する判例

  • 最判昭62.3.20同旨随意契約によることができる場合に当たるかの判断について、契約担当者の合理的な裁量を認めた判決で、契約締結過程に裁量があることを示す点で共通する。

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