武蔵野市教育施設負担金事件
武蔵野市教育施設負担金事件(最判平5.2.18)は、マンションを建てる事業主に対し、市が指導要綱(行政指導のための内部基準)に基づいて多額の教育施設負担金の寄付を求めたことが違法かが問題になった判例です。最高裁は、寄付を求める行政指導も事業主の任意性を損なわない限り違法ではないが、本件では給水契約の拒否などの制裁を背景に納付を事実上強制したといえ、行政指導の限度を超えた違法な公権力の行使に当たるとしました。行政指導の限界と、行政指導が国家賠償の対象になることを学ぶ判例です。
事案
指導要綱と教育施設負担金の仕組み
武蔵野市では昭和44年頃からマンションの建築が続き、日照障害などの問題が生じるとともに、学校などの施設が足りなくなって市の財政を圧迫していた。そこで市は昭和46年、一定規模以上の宅地開発や中高層建築物の建設をしようとする事業主に行政指導をするための基準として、宅地開発等に関する指導要綱を定めた。要綱は法令に基づくものではなく、行政指導のための内部基準である。事業主は市長と事前協議をし、寄付願を出して教育施設負担金を納めることとされ、金額は事業主が選ぶ余地のない形で具体的に決められていた。要綱に従わない事業主には、上下水道の利用について市が必要な協力をしないことがある旨も定められていた。
給水拒否の先例と事業主Xの納付
要綱は年を追って定着し、従えない事業主は開発を断念するのが実情であった。従わずに建築を進めたのは建設業者Aだけであり、Aは昭和52年に水道の給水契約の締結と下水道の使用を拒まれ、その経過は新聞などで報じられた。同じ年、Xは市内に3階建ての賃貸マンションを建てようとしたが、要綱によれば1523万2000円の教育施設負担金を寄付しなければならなかった。Xは強い不満を持ち、市の担当者に減免や延納を願い出たが、前例がないとして断られた。納めなければ上下水道を使えずマンションが建てられなくなるとの説明も受けていたXは、寄付願を付けて事業計画の承認を求め、再度の懇請も断られたのち、同年11月に全額を納めた。
訴えと下級審の判断
Xはその後、寄付は強迫によるものであるとして意思表示を取り消し、納めた負担金に相当する額の返還を市に求めて訴えを起こした。第一審(東京地八王子支判昭58.2.9)は、Xが畏怖していたとはいえないなどとして請求を棄却した。Xは控訴し、負担金を納めるよう行政指導したことは違法な公権力の行使であるとして、国家賠償法1条1項に基づく損害賠償の主張を加えた。控訴審(東京高判昭63.3.29)は、要綱や関連する制度が当然に違法とまではいえず、Aをめぐる紛争がXの意思に影響したことを考えても担当者の指導は限度を超えていないとして、これも棄却した。Xが上告した。
要点
- 行政指導も国家賠償法1条1項の「公権力の行使」に当たり、違法なら賠償の対象になる
- 寄付金の納付を求める行政指導は、強制にわたり任意性を損なえば違法になる
- 任意性は、要綱の文言・運用の実態・担当者の対応という客観的事情から判断する
- 要綱に従わないことを理由とする給水拒否は水道法上許されず、これを背景にした指導は強制になる
判旨
最高裁は、強迫の主張を退けた部分は維持したうえで、国家賠償請求を棄却した部分を破棄して差し戻した。まず、教育施設の充実のために事業主に寄付金の納付を求める行政指導は、「強制にわたるなど事業主の任意性を損うことがない限り、違法ということはできない」とする。しかし本件では、要綱の文言と運用の実態からみて、市は法が認めていない給水契約の締結拒否などの「制裁措置を背景として」要綱を守らせようとしており、減免の懇請を前例がないと断った担当者の態度とあいまって、Xに納付を「事実上強制しようとしたもの」といえる。乱開発から生活環境を守る目的や市民の支持を考慮しても、この行為は「行政指導の限度を超えるものであり、違法な公権力の行使である」とした。
観点 1
行政指導も国家賠償法1条1項の「公権力の行使」に当たり、違法なら賠償の対象になる
行政指導は相手方に義務を課さない事実行為であり、処分ではない。しかし国家賠償法1条1項の「公権力の行使」は、純粋な私経済活動と同法2条の営造物の設置管理を除く公の活動を広く含むと解されており、行政指導もここに入る。本判決は、要綱に基づいて負担金の納付を求めた市の行為を「違法な公権力の行使」と明言した。取消訴訟の対象となる処分かどうかと、国家賠償の対象となる公権力の行使かどうかは、別の物差しで決まる。違法の根拠は限度を超えた働きかけの態様そのものにあるから、相手方が最後まで従わなかった場合でも、強い圧力で受けた精神的苦痛について賠償が認められる余地がある。
よくある誤り
- 行政指導は法的拘束力のない事実行為だから、国家賠償法1条1項の公権力の行使に当たらない(×)
- 行政指導は処分に該当しない行為と定義されるから、公権力の行使に当たることはない(×。処分性と国賠法の公権力の行使は別の概念)
- 任意の協力を求める行為だから、行政指導について国家賠償責任が生じることはない(×)
- 行政指導に従わなかった者には損害がないから、賠償請求の余地はない(×)
短答での問われ方
最も多い出題である。「事実行為だから公権力の行使に当たらない」「処分ではないから当たらない」という理由付けの肢は、予備H28第16問ウ、司法H24第27問イ、司法H18第30問アがすべて×。逆に、違法とされる場合があるとする司法H19第27問エは○。建築確認の留保と結び付けた予備H25第16問エ・司法H25第27問エも、請求できないとする結論が×になる。従わなかった場合の精神的損害を問う予備H26第16問ア・司法H26第25問アは○で、退職を執拗に勧めた事案の裁判例と同じ発想である。
論文での書き方
国家賠償の答案では、公権力の行使を広く解する立場を一文で示し、行政指導も含まれると述べれば足りる。紙幅は違法性に使う。行政指導に処分性がないことと混同しないよう、取消訴訟で争えない場面の救済手段として国家賠償を位置付けるとよい。
この観点で解ける過去問(8肢)
予備試験 2016年 第16問 ウ直接
行政指導は法的拘束力を有しない事実行為に過ぎないことから,国家賠償法第1条第1項にいう公権力の行使には当たらず,違法な行政指導によって損害を受けた者は同法に基づき損害賠償請求をすることはできない。
司法試験 2012年 第27問 イ直接
行政指導とは,指導,勧告,助言その他の行為であって処分に該当しないものをいうから,行政指導が国家賠償法第1条第1項にいう「公権力の行使」に当たることはない。
司法試験 2006年 第30問 ア直接
行政指導は,相手の任意の協力を求める行為であるから,行政指導に関して国家賠償法第1条による損害賠償責任が発生することはない。
司法試験 2007年 第27問 エ直接
行政指導は,法的拘束力がなく,国民の権利利益に直接の影響を及ぼすものではないが,国家賠償法第1条の「公権力の行使」として違法とされる場合がある。
予備試験 2014年 第16問 ア応用
度を超えた圧力による行政指導が行われた場合には,実際に行政指導に従わなかったときで も,精神的苦痛による損害に係る賠償請求が可能となることがある。
司法試験 2014年 第25問 ア応用
度を超えた圧力による行政指導が行われた場合には,実際に行政指導に従わなかったときでも,精神的苦痛による損害に係る賠償請求が可能となることがある。
予備試験 2013年 第16問 エ応用
職員が紛争の解決のための話合いをXに対して求める行政指導は,事実行為であって法的拘束力を有しないことから,Xは,当該指導が行われていることを理由に建築確認が遅延させられたのは違法であると主張して,国家賠償法第1条第1項に基づき損害賠償を請求することはできない。
司法試験 2013年 第27問 エ応用
職員が紛争の解決のための話合いをXに対して求める行政指導は、事実行為であって法的拘束力を有しないことから、Xは、当該指導が行われていることを理由に建築確認が遅延させられたのは違法であると主張して、国家賠償法第1条第1項に基づき損害賠償を請求することはできない。
観点 2
寄付金の納付を求める行政指導は、強制にわたり任意性を損なえば違法になる
行政指導は相手方の任意の協力があって初めて実現するものであり、法律の根拠がなくても、行政機関の任務・所掌事務の範囲内であれば行える。本判決も、学校施設の不足という背景や要綱制定の経緯を踏まえ、事業主に寄付金の納付を求めること自体は違法でないとした。割当的な寄付を禁じる地方財政法の規定なども、自発的な寄付まで禁じる趣旨ではない。したがって適法と違法を分けるのは、納付が任意といえるかどうかである。強制にわたって任意性を損なえば、行政指導の限度を超えて違法になる。目的が正当で市民の支持があっても、この限界は動かない。
よくある誤り
- 指導要綱に基づいて開発負担金の納付を求めることは、法律の根拠がないから、それだけで違法である(×。求めること自体は適法)
- 生活環境を守るという正当な目的があり市民の支持もある行政指導なら、事実上の強制になっても違法ではない(×)
- 行政指導は、法律に具体的な根拠規定がない場合にだけ行われる(×。根拠規定のある行政指導もある)
短答での問われ方
規範の前半(求めること自体は適法)と後半(任意性を損なえば違法)のどちらかを入れ替える形で問われる。行政指導に法律の根拠が要らないことは、予備R1第16問イ、司法H19第27問イが○で確認している。本判決の結論を逆にして「限度を超えない」とする肢や、目的の正当性だけで適法とする肢は×と判断する。
論文での書き方
規範は二段で書く。行政指導は任意の協力を求める非権力的な作用であるから、負担金の納付を求めること自体は許されるが、強制にわたるなど任意性を損なう場合は限度を超えて違法になる、とする。根拠条文は行政手続法32条1項であるが、地方公共団体の機関がする行政指導には同法の規定が適用されないので(同法3条3項)、行政手続条例の同旨の規定を挙げるか、行政指導の性質から導く。
論証カードランク A
行政指導の限界(2)指導要綱に基づく負担金の納付要求
地方公共団体が要綱に基づき、開発事業者に対し負担金の納付を求める行政指導を行った場合、それが違法となるかが問題となる。行政指導は相手方が自発的に応じることによってのみ実現される非権力的作用であり(行手法32条1項、地方公
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予備試験 2019年 第16問 イ応用
行政指導は,行政機関の任務又は所掌事務の範囲内であれば,行政指導をすることができる旨を定めた明文の規定がない場合であっても,これをすることができる。
司法試験 2007年 第27問 イ応用
行政機関は,行政指導をすることができる旨を規定した明文の規定がない場合であっても,行政機関の任務ないし所掌事務の範囲内において,一定の行政目的を実現するために行政指導をすることができる。
観点 3
任意性は、要綱の文言・運用の実態・担当者の対応という客観的事情から判断する
本件のXは減免や延納を願い出ただけで、支払を拒むとは言っていない。それでも最高裁は任意性を否定した。見たのは、金額に選択の余地がなく納付を命じる書き方になっていた要綱の文言、従わなかった業者が現に給水を拒まれて報道され、他の事業主は従うか断念するかしかなかった運用の実態、減免の懇請を前例がないと断った担当者の対応である。これに対し、建築確認の留保が争われた最判昭60.7.16は相手方の意思表明を軸にする。任意に指導に応じている間の留保は直ちに違法でないが、応じられないとの意思を真摯かつ明確に表明した後は、不協力が社会通念上正義の観念に反する特段の事情がない限り違法になる。指導の目的である公益上の必要が残っているだけでは、この特段の事情に当たらない。
よくある誤り
- 相手方が行政指導に従わない意思を真摯かつ明確に表明していなければ、行政指導が違法とされることはない(×。本判決は拒否の表明がなくても違法とした)
- 相手方が最終的に自分で納付した以上、任意の寄付であって違法の問題は生じない(×)
- 処分の留保は、不協力の意思が真摯かつ明確に表明された後は例外なく違法になる(×。特段の事情があれば違法とされない)
短答での問われ方
短答では建築確認の留保に関する最判昭60.7.16の規範が繰り返し出る。真摯かつ明確な意思表明の後は原則違法とする司法H20第25問アは○、表明後も違法とされない場合があるとする予備H26第16問イ・司法H26第25問イは○、公益上の必要が残っていれば留保してよいとする予備H30第17問エは×、留保は当然に違法とする司法H19第27問ウは×。本判決はこれと別類型で、意思表明の有無が決め手にならない点を区別して覚える。
論文での書き方
あてはめの型として使う。要綱の文言(金額の定め方、命令調か、制裁の定めがあるか、その制裁が法令上許されるか、事業の目的を達成できなくする性質か)、運用の実態(制裁が発動された先例とその周知)、担当者の対応(任意の協力を求める姿勢があるか)の順に事実を拾い、自由な意思による納付といえるかを結論付ける。問題文に拒否の意思表明がある許認可留保型の事案では、最判昭60.7.16の枠組みを使う。
この観点で解ける過去問(5肢)
予備試験 2014年 第16問 イ対比
最高裁判所の判例によれば,申請に対する処分を留保されたままでの行政指導には応じられ ないことを真摯かつ明確に意思表示した行政指導の相手方に対して,行政指導を継続しているという理由でなお処分を留保しても,処分の留保が違法とは評価されない場合がある。
司法試験 2014年 第25問 イ対比
最高裁判所の判例によれば,申請に対する処分を留保されたままでの行政指導には応じられないことを真摯かつ明確に意思表示した行政指導の相手方に対して,行政指導を継続しているという理由でなお処分を留保しても,処分の留保が違法とは評価されない場合がある。
司法試験 2008年 第25問 ア対比
最高裁判所の判例によれば,建築確認申請に係る行政指導の相手方が確認処分を留保されたままでの行政指導には応じられないとの意思を真摯かつ明確に表明して建築確認申請に直ちに応答すべきことを求めた場合には,それ以後の確認処分の留保は原則として違法の評価を受ける。
予備試験 2018年 第17問 エ対比
建築主において自己の申請に対する建築確認を留保されたままでの行政指導には応じられないとの意思を真摯かつ明確に表明している場合であっても,行政指導の目的とする公益上の必要性が失われていないときは,行政指導が行われていることを理由に建築確認を留保しても,違法ではない。
司法試験 2007年 第27問 ウ対比
建築主事が,建築主に対する行政指導がされていることを理由として,建築基準法所定の期間を経過してもなお建築確認処分を留保することは,当然に違法である。
観点 4
要綱に従わないことを理由とする給水拒否は水道法上許されず、これを背景にした指導は強制になる
本判決が重く見たのは、背景にあった制裁の性質である。水道事業者は正当の理由がなければ給水契約の申込みを拒めず(水道法15条1項)、要綱に従わせる目的での拒否は正当の理由に当たらない。同じ市の給水拒否について市長が同項違反の罪に問われ、最決平1.11.8で有罪が維持されている。しかも給水が止まれば建物を住居として使えず、建築の目的を果たせない。法が認めない、かつ致命的な不利益を示して従わせる指導は、任意の協力を求めるものとはいえない。現行の行政手続法は、従わないことを理由とする不利益な取扱い(32条2項)と、行使する意思のない権限をことさらに示して従わせること(34条)を禁じている。法律が不服従に対する措置を定めている場合は別である。
よくある誤り
- 指導要綱を守らせる目的であれば、給水契約の締結を拒むことに水道法15条1項の正当の理由がある(×)
- 行政指導は任意の協力を求めるものだから、従わない者への不利益処分や公表は、法律に明文の根拠があっても許されない(×。法律の定めがあれば32条2項違反にならない)
- 給水拒否は、水不足が確実に見込まれる場合であっても正当の理由がなく許されない(×。正常な企業努力をしても需給が逼迫する場合は拒める)
短答での問われ方
給水拒否そのものは司法H18第27問アが正面から問い、要綱を守らせる目的の拒否に正当の理由があるとする記述は×。行政手続法34条の趣旨を問う予備R2第15問ウは○。32条2項と法律の定めとの関係は、予備H28第16問エと予備R1第16問エが×、予備R7第16問ウと司法H24第27問ウが○で、法律に基づく措置は不利益な取扱いの禁止に触れないことを確認している。
論文での書き方
任意性のあてはめで、背景となる不利益が法令上許されるものか、相手方にとってどれほど重いかを書く。制裁が違法で、かつ事業の目的を失わせるほど重ければ、事実上の強制という評価に直結する。給水拒否の適否そのものが問われたら、水道法15条1項の正当の理由の問題として別に論じ、最決平1.11.8を挙げる。両者は事件も法律構成も別であることを取り違えない。
この観点で解ける過去問(6肢)
司法試験 2006年 第27問 ア対比
水道事業者である地方公共団体が,同地方公共団体が定めた建築指導要綱に基づく行政指導に従わないことを理由に,建築中のマンションにつき給水契約の締結を拒否した場合,それが,当該建築指導要綱を順守させる目的によるときは,水道法第15条にいう「正当な理由」があり,違法な拒否には当たらない。
予備試験 2020年 第15問 ウ応用
行政指導の内容はあくまでも相手方の任意の協力によってのみ実現されるものでなければならないから,許認可等に基づく処分をする権限を有する行政機関が当該権限を行使する意思がない場合においてする行政指導にあっては,当該行政指導に携わる者は,当該権限を行使し得る旨を殊更に示すことにより相手方に当該行政指導に従うことを余儀なくさせるようなことをしてはならない。
予備試験 2016年 第16問 エ対比
行政指導はあくまで相手方私人に対して任意の協力を求めるものであることから,行政指導である勧告に従わなかった者に対して,勧告に従わなかったことを理由にして不利益処分を行うことは,法律の明文の根拠があっても許されない。
予備試験 2019年 第16問 エ対比
勧告の相手方がこれに従わなかったときに,その旨及びその勧告の内容を公表することは,行政指導に従わなかったことを理由とする不利益な取扱いに当たるから,法令上の規定がある場合でも許されない。
予備試験 2025年 第16問 ウ対比
行政手続法第32条第2項は、行政指導に携わる者は、その相手方が行政指導に従わなかったことを理由として、不利益な取扱いをしてはならないと定めているが、法律上、相手方が行政指導に協力しないときに氏名等の公表を行うことができる旨の規定が存在する場合に、行政指導に協力しなかった相手方の氏名等の公表を行ったとしても、同項違反の問題は生じない。
司法試験 2012年 第27問 ウ対比
法律に許可の条件に違反した場合には許可を取り消すことができるとの規定がある場合に,許可を受けた相手方が条件に違反する行為をしていることが明らかとなったため,処分行政庁は,条件違反の是正を求める行政指導をした。ところが,相手方はこれに従う意思のない旨を表明したため,処分行政庁は,許可を取り消した。この場合の許可の取消しは,行政指導に従わなかったことを理由とする不利益な取扱いには当たらない。
関連する判例
- 品川区マンション事件(建築確認の留保と行政指導)最判昭60.7.16対比建築確認の留保が問題となった許認可留保型で、不協力の意思の真摯かつ明確な表明と特段の事情で違法性を判断する。
- 最決平1.11.8同旨同じ市の指導要綱に従わない業者への給水拒否について、水道法15条1項の正当の理由を否定し市長の刑事責任を認めた。
- 病院開設中止勧告最判平17.7.15対比行政指導である病院開設中止勧告に処分性を認めた判決で、行政指導を取消訴訟で争う場面の判例である。
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