国家試験と司法審査
国家試験と司法審査に関する事件(最判昭41.2.8)は、技術士試験で不合格とされた受験者が、自分の解答は正しかったとして合否の判定を裁判で争えるかが問題になった判例です。最高裁は、裁判所が扱えるのは法令を当てはめて解決できる権利義務の争いに限られ、国家試験の合否判定は学問や技術の知識・能力の優劣を判断するものだから、試験実施機関の最終判断に任せるべきで、裁判所は審査できないとしました。法律上の争訟(裁判所が判断できる争い)に当たらない類型を示した判例です。
事案
裁判所が扱える紛争の範囲
裁判所法3条1項は、憲法に特別の定めがある場合を除き、裁判所は「一切の法律上の争訟」を裁判すると定める。いまの憲法の下では行政事件だけを扱う特別の裁判所は置かれていないから、国や行政庁を相手にする争いも、法律上の争訟である限り同じ裁判所が裁く。逆に言えば、法律上の争訟に当たらない争いは、法律が特に出訴を認めていない限り、裁判所に持ち込んでも中身の判断を受けられない。国家試験は、国が専門的な見地から受験者の学識や能力を審査し、合否を判定する仕組みであり、その判定に不服のある受験者がどこまで裁判で争えるかが問題となる。
技術士本試験での不合格
Xは、旧技術士法(昭和32年法律124号)に基づいて実施された第3回技術士本試験の鉱業部門を受験したが、不合格とされた。Xは、試験での自分の解答は正しかったのだから不合格という判定は誤りであると考え、科学技術庁長官Yを被告として訴えを起こした。請求の内容は、主位的に不合格の判定を合格に改めることであり、それが認められない場合に備えて、誤った判定によって被った損害として合計5万円の支払を求めるものであった。いずれの請求も、答案の正否についての試験実施機関の評価が誤っていることを前提にしている。
下級審の判断と上告理由
第一審(東京地判昭38.10.2)は、試験制度は専門的な機関が受験者の学識能力を判定するためのものだから、合否の判定は、「その判定結果に影響を及ぼすような試験手続の瑕疵」によって受験者が不利益を受けた場合を除き、試験を実施した機関の最終判断に任されるとして、合格への変更を求める部分を不適法とした。判定の誤りを前提とする賠償請求も認めず、この種の訴えは行政庁ではなく国を被告とすべきだとも指摘して、訴えを却下した。控訴審(東京高判昭39.4.22)も、成績の判定そのものの誤りを前提とする訴えは裁判所が審理すべき事柄ではないとして控訴を棄却した。Xは、問題の正答は今ではもう客観的に明らかになっており裁判官にも判断できる、正しく解答したのに不合格とするのは憲法13条に反する、などと主張して上告した。
要点
- 国家試験の合否判定の当否をめぐる争いは、法令の適用で終局的に解決できないから法律上の争訟に当たらない
- 本判決は合否判定を裁量の逸脱濫用で審査する枠組みをとらず、判定の当否を裁判所の審査の外に置いた
- 本判決が審査を否定したのは答案の正否を争う訴えであり、試験手続の瑕疵や他事考慮を争う訴えまで否定したものではない
- 審査が及ばない理由は類型ごとに違い、国家試験の合否は法令を適用しても決着しない争いの類型に入る
判旨
上告棄却。最高裁は、裁判所が司法権の固有の内容として審判できるのは裁判所法3条の「法律上の争訟」、すなわち「法令を適用することによって解決し得べき権利義務に関する当事者間の紛争」に限られるという先例(最判昭29.2.11)を確認し、法令の適用で解決するのに適さない政治的・経済的問題や「技術上または学術上に関する争」は裁判の対象にならないとした。そのうえで、国家試験の合否判定は学問・技術上の知識や能力の優劣・当否を判断する行為だから「試験実施機関の最終判断に委せられるべきもの」であり、裁判所がその当否を審査して法令の適用により解決できるものではないと述べ、Xは裁判所が審査できない事項について救済を求めているとした。
観点 1
国家試験の合否判定の当否をめぐる争いは、法令の適用で終局的に解決できないから法律上の争訟に当たらない
法律上の争訟と言えるには、当事者の間で具体的な権利義務や法律関係の有無が争われていること(①)と、法令を当てはめれば最終的に決着がつくこと(②)の二つが要る。本判決は、定義の先例(最判昭29.2.11)を引いたうえで、技術上・学術上の争いは法令の適用による解決になじまないとし、国家試験の合否判定もその一つだと位置づけた。合格という地位をめぐる争いの外形をとっていても、勝敗を決めるのは答案の正否という学術的な評価であり、条文をいくら当てはめても答えは出ない。だから判定の当否は試験を実施した機関の最終判断に任され、合格への変更も、判定の誤りを前提とする賠償請求も、裁判所は中身に入れない。後に板まんだら事件(最判昭56.4.7)が二要件の形に整理した枠組みのうち、②を欠く典型例として覚える。
よくある誤り
- 合否判定は受験者の資格取得という権利に直結するから、法律上の争訟として判定の当否まで審査される(×。判定の当否は法令の適用で解決できない)
- 問題の正答が客観的に明らかになっていれば、裁判所は答案の正否を審理して合否を判断できる(×。上告理由のこの主張は退けられた)
- 合格への変更請求は不適法でも、判定の誤りを理由とする損害賠償請求なら裁判所は判定の当否を審理する(×。賠償請求も判定の誤りを前提とする以上、同じく審査できない事項への救済を求めるもの)
短答での問われ方
憲法の司法権の範囲の問題で、法律上の争訟の定義(二要件)とセットで問われる。司法2010(H22)第18問イは本判決を直接扱う。予備2023(R5)第10問ア・司法2023(R5)第16問アは、具体的な権利義務の紛争でも法令の適用による終局的解決に適さなければ審査の対象外になるという一般論を問うもので、本判決の考え方でそのまま正誤を判断できる。肢の正誤を分けるのは結論の言い回しで、判例は「最終判断に委せられる」としており、裁量や濫用という語は使っていない。
論文での書き方
規範として、裁判所法3条1項の法律上の争訟を①具体的な権利義務・法律関係の存否に関する紛争、②法令の適用による終局的解決可能性の二要件で定立する。あてはめでは、原告が何を争点にしているかを特定し、それが答案の正否や学識の優劣という学術的評価そのものであれば②を欠くと結論づける。本判決は「法令を適用して解決できるものとはいえない」ことを理由にしているから、少なくとも②を欠くと書けば足りる。射程は答案の正否を争う場合に限られるので、手続の瑕疵や他事考慮の主張が混じる事案では、その部分を切り離して論じる。
論証カードランク S
法律上の争訟と司法権の限界(統治行為論)
本件訴えが裁判所の審査に服するかは、まず裁判所法3条1項の法律上の争訟に当たるかによる。法律上の争訟とは、①当事者間の具体的な権利義務ないし法律関係の存否に関する紛争であって、②法令の適用により終局的に解決することができ
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予備試験 2023年 第10問 ア応用
裁判所がその固有の権限に基づいて審判することのできる対象は、裁判所法第3条にいう「法律上の争訟」、すなわち当事者間の具体的な権利義務ないし法律関係の存否に関する紛争であって、かつ、それが法令の適用により終局的に解決することができるものに限られる。したがって、具体的な権利義務ないし法律関係に関する紛争であっても、法令の適用による終局的解決に適しないものは裁判所の司法審査の対象になり得ない。
司法試験 2023年 第16問 ア応用
裁判所がその固有の権限に基づいて審判することのできる対象は、裁判所法第3条にいう「法律上の争訟」、すなわち当事者間の具体的な権利義務ないし法律関係の存否に関する紛争であって、かつ、それが法令の適用により終局的に解決することができるものに限られる。したがって、具体的な権利義務ないし法律関係に関する紛争であっても、法令の適用による終局的解決に適しないものは裁判所の司法審査の対象になり得ない。
観点 2
本判決は合否判定を裁量の逸脱濫用で審査する枠組みをとらず、判定の当否を裁判所の審査の外に置いた
本判決は、合否判定を「試験実施機関の最終判断」に委ねるとした。これは、処分に裁量を認めたうえで逸脱・濫用があれば違法とする本案審理(行訴法30条)の話ではなく、それより手前の、そもそも裁判所が判断できる紛争かという入口の問題として処理したものである。したがって「濫用にわたらない限り実施機関の裁量に委ねられる」と言い換えると、濫用があれば判定の当否を審査できることになり、判例の趣旨とずれる。これと対照的なのが教科書検定である。最判平5.3.16は、検定の合否という学術的な評価を含む判断を、文部大臣の裁量処分として扱い、審議会の判断過程に看過し難い過誤があれば裁量の逸脱として違法になるとした。学術的な評価が絡む点は同じでも、検定は本案の裁量審査で扱われ、本判決は評価そのものを争う訴えを入口で退けた。
よくある誤り
- 国家試験の合否判定は、濫用にわたらない限り試験実施機関の裁量に委ねられる(×。判例は審査の対象外とし、裁量の逸脱濫用の審査という形をとっていない)
- 本判決は、合否判定に裁量権の逸脱濫用は認められないとして請求を棄却した(×。中身に入らず、裁判所の審査できない事項への救済を求めるものとした)
短答での問われ方
司法2010(H22)第18問イが正面から問う。肢は判旨の前半(学問・技術上の優劣・当否の判断を内容とする行為)を正確に引いたうえで、結論を「濫用にわたらない限り裁量に委ねられる」とすり替えており、×。結論部分の言い回しまで確認する癖をつけたい。対比として、学術的な評価を含む教科書検定の判断を裁量審査の枠組みで違法となりうるとした最判平5.3.16の考え方が予備2018(H30)第16問イで○として出ている。
論文での書き方
論文では「法律上の争訟性(訴えの適法性)」と「裁量の逸脱濫用(本案の違法性)」を段階として分けて書く。国家試験の合否判定の当否そのものを争う訴えは前者で不適法となり、裁量審査に進まない。他方、教科書検定のように学術的な評価を含む判断の違法が本案で争われる場面では、最判平5.3.16にならい、判断過程に看過し難い過誤があるかという裁量審査を行う、と使い分ける。
この観点で解ける過去問(2肢)
司法試験 2010年 第18問 イ直接
国家試験における合否の判定は,学問上又は技術上の知識,能力,意見等の優劣,当否の判断を内容とする行為であるから,濫用にわたらない限り当該試験実施機関の裁量に委ねられるべきである。
予備試験 2018年 第16問 イ対比
高等学校用の教科用図書の検定における合否の判定等に係る文部科学大臣の判断について,教科用図書検定調査審議会の判断の過程に,原稿の記述内容又は欠陥の指摘の根拠となるべき検定当時の学説状況,教育状況についての認識や,検定の基準に違反するとの評価等に看過し難い過誤があって,文部科学大臣の判断がこれに依拠してされたと認められる場合には,上記判断は,裁量権の範囲を逸脱したものとして,国家賠償法上違法となる。
観点 3
本判決が審査を否定したのは答案の正否を争う訴えであり、試験手続の瑕疵や他事考慮を争う訴えまで否定したものではない
本判決が審査を否定したのは、Xが自分の答案は正しかったと主張し、学術的な評価そのものを争ったからである。第一審は、判定結果を左右するような試験手続の瑕疵で受験者が不利益を受けた場合は別だと明示しており、最高裁がこの点に触れなかったのは本件で手続の瑕疵が争点になっていなかったためと理解されている。下級審には、司法試験の合否につき学識の判定は審査しないが他事考慮の有無は審査できるとした例(東京地判昭49.9.26)や、国立大学の入試で年齢を理由に落とされたとの主張を、他事考慮による裁量権の逸脱濫用の問題として審査できるとした例(東京高判平19.3.29)がある。裁判所にも判断できる点に限って審査を認める流れであり、「国家試験に関する紛争はおよそ裁判にならない」と一般化するのは行き過ぎである。
よくある誤り
- 国家試験の合否をめぐる訴えは、どのような主張をしても法律上の争訟に当たらない(×。手続の瑕疵や他事考慮の主張には審査が及びうる)
- 本判決は、試験手続の瑕疵を理由とする訴えも審査できないと明示した(×。最高裁はこの点に触れていない)
- 年齢を理由に入試で不合格とされたという主張も、答案の評価と同じく裁判所は一切審査できない(×。下級審は他事考慮として審査の対象とした)
短答での問われ方
本判決を直接問うのは司法2010(H22)第18問イで、「濫用にわたらない限り裁量に委ねられる」とした結論が×である。射程そのものを問う肢は過去問に見当たらないが、「およそ」「一切」と広げた肢が出れば誤りと判断する。注意したいのは、他事考慮を裁量権の逸脱濫用として審査した東京高判平19.3.29との関係である。同判決も学識の評価そのものは試験実施機関の最終判断に委ねており、審査したのは年齢差別という法的に判断できる点だけである。最高裁の判例の趣旨を問う肢では、答えはあくまで「最終判断に委ねられる」である。
論文での書き方
答案では、原告の主張を「答案の正否・学識の優劣を争う部分」と「手続の瑕疵・他事考慮を争う部分」に切り分ける。前者は本判決により法律上の争訟性を欠くが、後者は法令の適用により判断できるから審査が及ぶ、と射程を限定して書く。審査が及ぶ場合の訴訟類型は、合否判定に処分性を認めれば取消訴訟や義務付け訴訟、認めなければ当事者訴訟が考えられると付言できる。
観点 4
審査が及ばない理由は類型ごとに違い、国家試験の合否は法令を適用しても決着しない争いの類型に入る
審査が及ばない場面は理由ごとに整理する。具体的な事件を離れて規則等の効力を争う訴え(最大判昭27.10.8、最判平3.4.19)は要件①を欠く。宗教上の教義は本判決と同じ②の問題だが、板まんだら事件(最判昭56.4.7)は、教義の判断が前提問題に含まれるだけでなく、必要不可欠で紛争の核心になっている場合に限って法律上の争訟性を否定した。大学の単位認定(最判昭52.3.15)は、自律的な団体の内部問題として審査を控える部分社会の問題である。衆議院の解散(最大判昭35.6.8)は、「たとえそれが法律上の争訟となり」有効無効の判断が法律上可能でも審査権の外とされ、その根拠は裁判所の自制ではなく「司法権の憲法上の本質に内在する制約」である。本判決は学術判断そのものが争点で②を欠く類型である。
よくある誤り
- 宗教上の教義に関わる事項が訴訟の前提問題に含まれていれば、それだけで法律上の争訟に当たらない(×。必要不可欠で紛争の核心である場合に限られる)
- 大学の単位認定は卒業要件をなすから、一般市民法秩序と直接関係し、当然に司法審査の対象となる(×。特段の事情がない限り大学内部の問題とされる)
- 衆議院の解散が違法であることを前提に歳費の支払を求める訴えは、法律上の争訟に当たらない(×。法律上の争訟となり法律判断が可能でも、高度の政治性ゆえに審査権の外とされる)
- 苫米地事件は、実際的必要性の観点から裁判所が司法判断を自制すべきだとした(×。司法権の憲法上の本質に内在する制約とした)
短答での問われ方
司法権の限界の問題は、本判決・板まんだら事件・単位認定・苫米地事件・規則の取消請求を一問に並べるのが定番である。司法2010(H22)第18問はア(最高裁規則の取消し)・イ(本判決)・ウ(衆議院の解散)を、予備2023(R5)第10問・司法2023(R5)第16問は二要件の一般論・宗教上の地位・単位認定を並べた。予備2012(H24)第10問・司法2012(H24)第17問は、アで板まんだら事件を「前提問題に含まれていれば足りる」と言い換え、イで苫米地事件を自制の理論と言い換えて、どちらも×である。司法2022(R4)第17問ウは、解散の違法を前提とする歳費請求を法律上の争訟に当たらないとして×。
論文での書き方
どの限界論を使うかで論証の筋が変わる。本判決型(学術判断そのもの)は法律上の争訟の要件②を欠くとして訴えを不適法とし、統治行為のように法律上の争訟であることを前提に審査権の外とする議論や、団体の内部問題として審査を控える議論とは混ぜない。宗教問題では板まんだら事件の「必要不可欠かつ核心」の基準を、本判決型では「争点が学術判断そのものか」を、それぞれあてはめの軸にする。
論証カードランク S
法律上の争訟と司法権の限界(統治行為論)
本件訴えが裁判所の審査に服するかは、まず裁判所法3条1項の法律上の争訟に当たるかによる。法律上の争訟とは、①当事者間の具体的な権利義務ないし法律関係の存否に関する紛争であって、②法令の適用により終局的に解決することができ
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司法試験 2010年 第18問 ア対比
自分の居所から遠く不便となることから地方裁判所及び家庭裁判所の支部を廃止する最高裁判所規則が違憲であるとして,その支部の管轄区域内の居住者が取消しを求める訴えは,法律上の争訟に当たらない。
司法試験 2010年 第18問 ウ対比
衆議院の解散に対する有効無効の判断は,たとえ法律上可能であっても裁判所の審査権の外にあり,主権者たる国民に対して政治的責任を負う政府,国会等の政治部門に任され,最終的には国民の政治判断に委ねられている。
予備試験 2023年 第10問 イ対比
特定の者の宗教活動上の地位の存否を審理、判断するにつき、宗教団体の教義ないし信仰の内容に立ち入って審理、判断することが必要不可欠である場合には、裁判所は、その者が宗教活動上の地位にあるか否かを審理、判断することができず、その結果、宗教活動上の地位に基づく宗教法人の代表役員の地位の存否についても審理、判断することができない。この場合には、宗教法人の代表役員の地位の存否の確認を求める訴えは、裁判所法第3条にいう「法律上の争訟」に当たらない。
司法試験 2023年 第16問 イ対比
特定の者の宗教活動上の地位の存否を審理、判断するにつき、宗教団体の教義ないし信仰の内容に立ち入って審理、判断することが必要不可欠である場合には、裁判所は、その者が宗教活動上の地位にあるか否かを審理、判断することができず、その結果、宗教活動上の地位に基づく宗教法人の代表役員の地位の存否についても審理、判断することができない。この場合には、宗教法人の代表役員の地位の存否の確認を求める訴えは、裁判所法第3条にいう「法律上の争訟」に当たらない。
予備試験 2023年 第10問 ウ対比
大学の単位の授与(認定)という行為は、学生が履修した授業科目について合格したことを確認する教育上の措置であり、卒業の要件をなすものであるから、一般市民法秩序と直接の関係を有するものであることは明らかである。それゆえ、純然たる大学内部の問題とはいえず、大学の自主的、自律的な判断のみに委ねられるべきものではなく、裁判所の司法審査の対象となる。
司法試験 2023年 第16問 ウ対比
大学の単位の授与(認定)という行為は、学生が履修した授業科目について合格したことを確認する教育上の措置であり、卒業の要件をなすものであるから、一般市民法秩序と直接の関係を有するものであることは明らかである。それゆえ、純然たる大学内部の問題とはいえず、大学の自主的、自律的な判断のみに委ねられるべきものではなく、裁判所の司法審査の対象となる。
予備試験 2012年 第10問 ア対比
「板まんだら」事件判決(最三小判昭和56年4月7日)は,宗教上の教義や信仰に関わる紛争について裁判所は厳に中立を保つべきであるとして,これらの事項が訴訟の前提問題に含まれている場合には,当該訴訟は法律上の争訟に当たらないとしたものである。
司法試験 2012年 第17問 ア対比
「板まんだら」事件判決(最三小判昭和56年4月7日)は,宗教上の教義や信仰に関わる紛争について裁判所は厳に中立を保つべきであるとして,これらの事項が訴訟の前提問題に含まれている場合には,当該訴訟は法律上の争訟に当たらないとしたものである。
予備試験 2012年 第10問 イ対比
苫米地事件判決(最大判昭和35年6月8日)は,法律上の争訟の要件が満たされる事案であっても,高度の政治性を有する国家行為に関しては,実際的必要性の観点から,裁判所が司法判断を下すのを自制すべきであるとしたものである。
司法試験 2012年 第17問 イ対比
苫米地事件判決(最大判昭和35年6月8日)は,法律上の争訟の要件が満たされる事案であっても,高度の政治性を有する国家行為に関しては,実際的必要性の観点から,裁判所が司法判断を下すのを自制すべきであるとしたものである。
司法試験 2022年 第17問 ウ対比
三権分立の制度の下において、司法権の行使について、ある限度の制約は免れず、あらゆる国家行為が無制限に司法審査の対象となるわけではないと解すべきであるところ、衆議院の解散のような直接国家統治の基本に関する高度に政治性のある国家行為は、国会等の政治部門の判断に委ねられ、最終的に国民の政治判断に委ねられているものと解すべきであるから、衆議院の解散が違法であることを前提とする国会議員の歳費の支払を請求する訴えは、法律上の争訟に当たるとはいえない。
関連する判例
- 最判昭56.4.7同旨板まんだら事件。法律上の争訟を二要件で整理し、教義の判断が必要不可欠で紛争の核心なら要件②を欠くとした。本判決と同じく終局的解決可能性を欠く類型。
- 最判昭29.2.11同旨本判決が引用する法律上の争訟の定義の先例。
- 最判平5.3.16対比教科書検定の合否という学術的評価を含む判断を裁量処分として扱い、看過し難い過誤があれば違法とした。審査の外に置く本判決と対比する。
- 最判昭52.3.15対比単位認定は大学内部の問題として原則審査されないとした部分社会の判例。法律上の争訟性の欠如とは理由が異なる。
- 最大判昭35.6.8対比苫米地事件。法律判断が可能でも高度の政治性から審査しない統治行為論。
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