住民監査請求と一事不再理
住民監査請求と一事不再理(最判昭62.2.20)は、町有地の売却について一度監査請求をした住民が、違法の理由を足して同じ売却について再び監査請求をし、その通知から30日以内に住民訴訟を起こせるかが問題になった判例です。最高裁は、監査請求が同じかどうかは理由や証拠ではなく対象の行為で決まるので、同じ行為について重ねて監査請求をすることは許されず、出訴期間は最初の通知から数えるとして訴えを退けました。住民訴訟の論点で、監査請求前置と出訴期間の起算点を確かめる判例です。
事案
住民監査請求と住民訴訟の仕組み
地方自治法は、住民が自治体の財務会計上の行為や財産管理の怠りを正す道として、監査委員への住民監査請求(242条)と、その後の住民訴訟(242条の2)を用意している。住民訴訟を起こすには先に監査請求をしていなければならず(監査請求前置)、監査結果に不服がある住民は、結果の通知を受けた日から30日以内に出訴しなければならない(同条2項1号)。この短い期間が、本件では決定的な意味を持った。
二度の監査請求
新潟県西川町の町長は、町有地を有限会社に随意契約で売却し、所有権移転登記も済ませた。住民らは昭和54年4月20日、売却代金が時価より著しく安く町に損害を与えるとして第1回の監査請求をしたが、同年6月16日に理由がない旨の通知を受けた。住民らは出訴せず、同年11月20日、随意契約によったこと自体が違法であるといった主張を加えて、同じ売却について第2回の監査請求をした。これも昭和55年1月17日に理由なしと通知された。
訴えと下級審
住民らは第2回の通知から30日以内の昭和55年1月30日、町に代わって、町長には時価との差額9322万円余の損害賠償を、買主には同額の不当利得返還を求める住民訴訟を起こした。第1審(新潟地判昭56.6.29)は、第2回請求は第1回と同じ行為を対象とする不適法なものであり、出訴期間は第1回の通知日から数えるべきで、すでに過ぎているとして訴えを却下した。控訴審(東京高判昭57.8.31)もこれを維持し、控訴審係属中に住民らが損害賠償請求権等の不行使を財産管理の怠りと構成して行った第3回の監査請求とそれを前提とする追加請求も、不適法として却下した。住民らが上告した。
要点
- 同一の行為・怠る事実を対象とする監査請求を重ねることは許されない
- 住民訴訟は監査請求を経て監査結果の通知から30日以内に提起し、監査で挙げなかった違法事由も主張できる
- 財産管理を怠る事実も監査請求と住民訴訟の対象となるが、同じ行為を怠る事実に言い換えた蒸し返しは通らない
判旨
最高裁は上告を棄却した。監査結果に不服な住民は242条の2第2項1号の期間内に住民訴訟を起こすべきであり、同一住民が先の監査請求と同一の財務会計上の行為または怠る事実を対象として重ねて監査請求をすることは許されない。違法・不当の事由を追加したり新証拠を出したりしても別個の請求にはならない。監査委員は住民の主張に縛られずに監査でき、「住民の主張する違法、不当事由や提出された証拠資料が異なることによって監査請求が別個のものになるものではない」し、住民訴訟でも監査請求で挙げなかった違法事由を主張できるから、事由ごとに請求を繰り返す「必要も実益もない」というのが理由である。
観点 1
同一の行為・怠る事実を対象とする監査請求を重ねることは許されない
監査請求が同じかどうかは、住民が挙げた違法・不当の理由や証拠ではなく、監査の対象とされた財務会計上の行為または怠る事実で決まる。監査委員は住民の主張していない点にも踏み込んで監査できるので、理由を差し替えても対象が同じなら同じ請求である。したがって、一度監査結果の通知を受けた住民が理由を足して再度請求しても不適法であり、住民訴訟の出訴期間は最初の監査結果の通知から数える。本件では第1回通知から30日を過ぎていたため、第2回通知から30日以内の訴えでも却下された。なお、先の請求が不適法として却下された場合の再度の請求は別論である(最判平10.12.18)。
よくある誤り
- 先の監査請求と同じ行為が対象でも、新たな違法事由を追加すれば別個の監査請求として適法になる(×)
- 新証拠を提出すれば同一行為についての再度の監査請求も許される(×)
- 再度の監査請求をすれば、出訴期間はその再度の請求の監査結果の通知から起算される(×。最初の通知が基準)
- 適法な監査請求が誤って不適法として却下された場合でも、同じ行為を対象に再び監査請求をすることはできない(×。最判平10.12.18は再度の請求を認める)
短答での問われ方
これまでの短答に、再度の監査請求の可否そのものを問う肢は見当たらない。もっとも、司法2014年問34ウ(監査結果の通知を受けた後は一定の期間内でなければ出訴できない)や司法2010年問34イ(怠る事実を対象とする場合にも出訴期間の定めがある)のように、出訴期間の存在は繰り返し問われており、その起算点をずらせるかという形で本判決が出る余地がある。問われ方は「理由や証拠を足せば別個の請求になるか」「出訴期間はどの通知から数えるか」の二点に絞って押さえる。
論文での書き方
論点は「同一の行為等を対象とする監査請求を重ねて行うことの可否」。規範は、請求の同一性は対象とされた行為または怠る事実で画され、違法事由や証拠の違いでは別個にならないとする。理由は、監査委員の監査が住民の主張に拘束されないことと、住民訴訟で監査段階の理由以外の違法事由も主張できることの二本を挙げ、短い出訴期間を潜脱させない趣旨につなげる。あてはめでは、前後の請求の対象行為(日時・契約・金額)を並べて同一性を認定する。
観点 2
住民訴訟は監査請求を経て監査結果の通知から30日以内に提起し、監査で挙げなかった違法事由も主張できる
住民訴訟は監査請求を前置しなければ提起できず、事案の重要性などを理由にこれを省くことはできない。監査結果に不服な住民は通知の日から30日以内に出訴する必要がある(242条の2第2項1号)。他方、住民訴訟の対象は監査請求の対象とした行為または怠る事実であって、監査請求で挙げた理由に限られないから、訴訟では監査段階で主張しなかった違法事由も主張できる。本判決はこの点を、再度の監査請求を認める必要がない理由として述べた。ただし、監査請求では違法に加えて不当も主張できるのに対し、住民訴訟で主張できるのは違法に限られる。
よくある誤り
- 住民訴訟では、監査請求の理由として主張した違法事由以外の違法事由を主張することはできない(×)
- 事案が重要であれば住民監査請求を経ずに住民訴訟を提起できる(×)
- 住民訴訟の出訴期間に関する定めは置かれていない(×。監査結果の通知から30日など)
- 住民訴訟でも財務会計上の行為が不当であることを主張して勝訴できる(×。訴訟で争えるのは違法のみ)
短答での問われ方
司法2014第34問は一問まるごとこの観点で、イ(前置の省略不可)・ウ(通知後一定期間内の出訴)・ア(監査請求では不当も主張可)・エ(訴訟では違法のみ)を並べる。司法2009第34問ウ(監査請求をせずに住民訴訟は起こせない)も前置の肢。司法2010第34問イは、怠る事実を対象とする場合にも出訴期間の定めがあるかを問う(ある)。
論文での書き方
住民訴訟の訴訟要件を検討する答案では、出訴権者(住民)・監査請求前置・監査請求期間・出訴期間を順に確認する。出訴期間を論じる場面で再度の監査請求が介在していれば、本判決により起算点は最初の監査結果の通知と書く。訴訟で主張できる違法事由が監査段階の主張に限られないことは、原告側の攻撃方法を広げる論拠として使える。
この観点で解ける過去問(6肢)
司法試験 2014年 第34問 ウ応用
Xは,住民監査請求をし監査の結果の通知を受けた場合において,一定の期間内でなければ,適法に住民訴訟を提起することができない。
司法試験 2014年 第34問 イ応用
Xは,事案の重要性その他の事情によっては,住民監査請求をすることなく,適法に住民訴訟を提起することができる。
司法試験 2014年 第34問 ア対比
住民監査請求において,Xは,当該財務会計上の行為が違法なものであることのみを主張することができ,それが不当なものであると主張することはできない。
司法試験 2014年 第34問 エ対比
住民訴訟において,Xは,当該財務会計上の行為が違法なものであることのみを主張することができ,それが不当なものであると主張することはできない。
司法試験 2009年 第34問 ウ応用
「その場合は,別個に住民監査請求をする必要はなく,住民訴訟を起こせると思うよ。」
司法試験 2010年 第34問 イ応用
地方自治法には,違法又は不当に「公金の賦課若しくは徴収若しくは財産の管理を怠る事実」があると認められるとして適法な住民監査請求がされた場合については,住民訴訟を提起することができる期間に関する規定はない。
観点 3
財産管理を怠る事実も監査請求と住民訴訟の対象となるが、同じ行為を怠る事実に言い換えた蒸し返しは通らない
監査請求と住民訴訟の対象には、違法な行為だけでなく、公金の賦課徴収や財産の管理を怠る事実も含まれ、その違法確認は、財産管理や債権行使の権限を持つ執行機関(長など)を被告として求める(3号請求)。行為を対象とする監査請求は、正当な理由がない限り、行為のあった日または終わった日から1年を過ぎるとできない(242条2項)。本件の住民らは、売却で生じた損害賠償請求権等を町が行使しないことを怠る事実として第3回の監査請求をしたが、控訴審は、先の請求と同じ事由を対象とするうえ監査請求期間も過ぎているとして、これを前提とする請求を却下し、最高裁も上告を棄却した。
よくある誤り
- 怠る事実は財務会計上の行為ではないから、住民監査請求や住民訴訟の対象にならない(×)
- 無権原占用者への占用料相当額の請求を怠ることの違法確認は、占用者を被告として求める(×。被告は市長など執行機関)
- 先の監査請求で争った売却について、その代金不足分の請求権を行使しないことを怠る事実と構成し直せば、期間制限にかかわらず改めて監査請求ができる(×)
短答での問われ方
予備2015第22問イ(無権原占用者に対する占用料相当額の請求を怠ることの違法確認を市長を被告として求める住民訴訟は適法)、司法2010第34問ウ(怠る事実の違法確認は長や権限ある職員が被告)、司法2012第35問ウ(市有地上の宗教施設を放置する土地管理の怠りの違法確認)が3号請求の肢である。司法2009第34問イ(監査請求には期間制限がある)は242条2項の1年を指す肢で、あわせて押さえる。本判決自体は怠る事実の言い換えによる蒸し返しを封じた事案として位置づける。
論文での書き方
怠る事実の違法確認や、怠る事実の相手方への請求を求める訴えでは、まず怠る事実が財産の管理等に当たるかを確認する。そのうえで、すでに監査を経た行為から生じた請求権の不行使を怠る事実と構成している場合には、対象が実質的に先の監査請求と同じでないかを検討する。本件の控訴審は、第3回請求を先の請求と同じ事由を対象とするものと見て、242条2項の期間も過ぎているとした。答案でも、売却の日・契約・金額を前後の請求で比べ、構成を替えただけの蒸し返しであれば不適法と結論づける。
この観点で解ける過去問(4肢)
予備試験 2015年 第22問 イ応用
市の住民であるXは,市が特定の市有地を権原なく占用する者に対し占用料相当額の請求を怠ることの違法確認を求める住民訴訟を,市長を被告として適法に提起することができる。
司法試験 2009年 第34問 イ応用
「住民監査請求には期間制限があるよね。」
司法試験 2010年 第34問 ウ応用
地方公共団体の長又は関係する権限を有する職員について違法又は不当に「公金の賦課若しくは徴収若しくは財産の管理を怠る事実」があると認められるとして適法な住民監査請求がされた場合,これをした住民は,長又は当該職員を被告として,当該怠る事実の違法確認の請求をする住民訴訟を提起することができる。
司法試験 2012年 第35問 ウ応用
A市から町内会Dが貸付けを受けていた土地の上に宗教法人Bの礼拝の施設が存在する事例において,Xは,法第242条の2第1項第3号の規定に基づき,市長Cが町内会Dに上記の施設が存在する状態の解消を求めること等の当該土地の管理を怠る事実の違法確認を求める住民訴訟を,適法に提起することができる。
関連する判例
- 最判平10.12.18対比適法な監査請求が誤って不適法却下された場合には、同一対象の再度の監査請求が認められる。
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