荒川民商事件
荒川民商事件(最決昭48.7.10)は、税務署の調査(質問検査)を拒み、職員を押して妨げて処罰された事件で、質問検査がどんな場合にどんな方法で許されるかが問題になった判例です。最高裁は、客観的な必要性があれば調査ができ、時期や場所などの細目は、相手方の私的利益との衡量で社会通念上相当な限度にとどまる限り職員の合理的な選択に委ねられ、事前通知や理由の告知も法律上一律の要件ではないとしました。行政調査の要件と限界を示す判例で、現行法の質問検査権に当てはめて問われます。
事案
質問検査権と罰則の仕組み
当時の所得税法234条1項は、所得税の調査について必要があるとき、税務署等の職員が納税義務者らに質問し、その事業に関する帳簿書類その他の物件を検査できると定めていた。同法242条8号は、職員の質問に答えない者や、検査を拒み、妨げた者に刑罰を科していた。職員が相手方の抵抗を力で押しのけて調べる権限はなく、刑罰の威嚇によって調査を受け入れさせる仕組みである。他方で、調査をいつ、どこで、どの範囲で行うか、あらかじめ日時を知らせるか、調査の理由を説明するかについて、法律は何も定めていなかった。これらの規定は平成23年の改正で国税通則法に移され、現在は74条の2(質問検査権)と128条2号(罰則)がこれに当たる。
調査の拒否
荒川税務署は、東京都荒川区でプレス加工業を営むXの昭和40年分の所得税について、申告された所得金額が少なすぎるのではないかとの疑いから調査が必要と判断した。昭和41年8月から9月にかけて3回、職員をX方へ行かせたが、いずれもXらと押問答になり、調査はできなかった。同年9月12日、職員は再びX方を訪れ、昭和40年分の所得税について質問検査権に基づく調査の必要があること、応じなければ罰則の対象となることを伝えたうえで、帳簿書類や工場の中を見せるよう求めた。これに対しXらは「調査はさせない」などと大声で拒み、Xは職員の腰のあたりを押すなどして調査を阻んだ。
起訴と下級審の判断
Xは不答弁・検査拒否の罪で起訴された。第一審(東京地判昭44.6.25)は、この罪が成立するには質問等に合理的な必要があることに加え、答えないことや検査を拒むことを罰しても不合理といえない特段の事情が必要であると限定して解し、本件ではその事情が認められないとしてXを無罪とした。控訴審(東京高判昭45.10.29)は、本件の検査要求は同法234条1項に照らして不当でも違法でもなく、Xの拒否を正当とする理由も見当たらないとして第一審判決を破棄し、Xを罰金3万円に処した。Xが上告した。
要点
- 質問検査は、諸般の具体的事情に照らして客観的な必要性があると判断される場合に行うことができる
- 質問検査の範囲・程度・時期・場所などの実施の細目は、必要があり、相手方の私的利益との衡量において社会通念上相当な限度にとどまる限り、職員の合理的な選択に委ねられる
- 日時場所の事前通知や調査の理由・必要性の個別具体的な告知は、質問検査を行ううえで法律上一律の要件とはされていない
- 質問検査は罰則によって間接的心理的に受忍を強制する調査であり、相手方があえて拒めば実力で強制することはできない
判旨
上告棄却。所得税法234条1項は、調査の目的、調べるべき事項、申告の内容や体裁、帳簿の記入・保存の状況、相手方の事業の形態などの具体的事情に照らし「客観的な必要性があると判断される場合」に、質問と、調査事項に関連する物件の検査を認めた趣旨であるとした。範囲・程度・時期・場所など法律に定めのない実施の細目は、その必要があり、かつ「相手方の私的利益との衡量において社会通念上相当な限度にとどまるかぎり」、権限ある税務職員の「合理的な選択に委ねられている」。また、確定申告期間の経過前でも質問検査は許され、日時場所の事前通知や調査の理由・必要性の個別具体的な告知も「法律上一律の要件」ではないとした。
観点 1
質問検査は、諸般の具体的事情に照らして客観的な必要性があると判断される場合に行うことができる
条文は「調査について必要があるとき」と書くだけだが、本決定はこれを職員が主観的に必要と考えれば足りるとは読まなかった。調査の目的、調べるべき事項、申告の内容や体裁、帳簿の付け方と保存の状況、相手方の事業の形態といった具体的事情から見て、客観的に必要と判断される場合に限って権限が生じる。検査できる物件も、事業の帳簿書類など調査事項と関連性のあるものに限られる。他方、暦年が終わる前や確定申告期間が経過する前であっても、質問検査が法律上禁じられるわけではない。本件では過少申告をうかがわせる事情があり、必要性は肯定された。
よくある誤り
- 質問検査は税務職員が必要と考えれば足り、客観的な必要性までは要しない(×)
- 確定申告期間が経過する前は、その年分の所得税について質問検査をすることは許されない(×)
- 質問検査では、調査事項との関連性を問わず相手方の所持する物件を検査できる(×。関連性のある物件に限られる)
短答での問われ方
予備R4(2022)第16問アが、本決定の要件と実施の細目の部分をほぼそのまま述べ、根拠条文を現行の国税通則法74条の2に置き換えて問うた(○)。旧所得税法234条の判例が現行法の質問検査権にそのまま当てはまることに気付けるかがポイントである。
論文での書き方
行政調査の適法性は、まず根拠規定の「必要があるとき」の充足を論じる。規範は「調査の目的、調査事項、申告内容、帳簿の状況、事業形態等の具体的事情に照らし、客観的な必要性があると判断される場合」とし、あてはめでは調査の端緒(申告額の不自然さ、前年との差など)を具体的に拾う。取引先などへの反面調査は第三者の利益にかかわるため、必要性をより慎重に判断すべきだと付言できる。
観点 2
質問検査の範囲・程度・時期・場所などの実施の細目は、必要があり、相手方の私的利益との衡量において社会通念上相当な限度にとどまる限り、職員の合理的な選択に委ねられる
法律が定めていない調査のやり方について、本決定は職員に裁量を認めつつ、二つの枠をはめた。一つは質問検査の必要があること、もう一つは、得られる利益と相手方が被る私的な不利益とを比べて、社会通念に照らし相当といえる範囲にとどまることである。行政調査にも比例原則が及ぶことを示したものと理解されている。この枠を外れれば、法律の根拠がある調査でも違法となる。後の判例では、調査官が相手方の承諾なく店舗内に立ち入った行為が質問検査権の範囲を超えるとされ、国家賠償責任が認められた(最判昭63.12.20)。
よくある誤り
- 法律に定めのない実施の細目は、すべて税務職員の自由な判断に委ねられており、相手方の私的利益を考慮する必要はない(×)
- 質問検査の時期や場所は法律で具体的に定められていなければならず、定めがない以上は実施できない(×)
- 質問検査の権限が認められる以上、相手方の承諾なく居宅部分に立ち入っても違法とならない(×)
短答での問われ方
予備R4(2022)第16問アは、客観的必要性、私的利益との衡量、社会通念上相当な限度、職員の合理的な選択という四つの言葉をそろえて○とした。短答では、私的利益との衡量を落とした表現や、細目を職員の全くの自由とする表現が×の典型になる。
論文での書き方
規範は「質問検査の必要があり、かつ、相手方の私的利益との衡量において社会通念上相当な限度にとどまる限り、実施の細目は職員の合理的な選択に委ねられる」とする。あてはめでは、立ち入った場所(店舗か居宅か)、承諾の有無、時間帯や所要時間、繰り返し協力を求めた経過、相手方の業務への支障を拾い、調査目的との釣り合いを評価する。違法な調査に基づく課税処分の効力は、調査の違法が重大な場合に限り処分の違法をもたらすという議論につなげる。
この観点で解ける過去問(1肢)
予備試験 2022年 第16問 ア直接
国税通則法第74条の2第1項に基づく質問検査は、諸般の具体的事情に鑑み、質問検査の客観的な必要性があると判断される場合に認められるものであって、この場合の質問検査の範囲、程度、時期、場所等法律上特段の定めのない実施の細目については、上記のような質問検査の必要があり、かつ、これと相手方の私的利益との衡量において社会通念上相当な限度にとどまる限り、権限ある職員の合理的な選択に委ねられている。 (参照条文)国税通則法(当該職員の所得税等に関する調査に係る質問検査権)第74条の2 国税庁、国税局若しくは税務署(中略)又は税関の当該職員(中略)は、所得税、法人税、地方法人税又は消費税に関する調査について必要があるときは、次の各号に掲げる調査の区分に応じ、当該各号に定める者に質問し、その者の事業に関する帳簿書類その他の物件(中略)を検査し、又は当該物件(中略)の提示若しくは提出を求めることができる。一~四 (略)2~5 (略)
観点 3
日時場所の事前通知や調査の理由・必要性の個別具体的な告知は、質問検査を行ううえで法律上一律の要件とはされていない
本決定は、事前通知や理由の告知を欠いても、それだけで質問検査が違法になるわけではないとした。ただし「一律の要件」ではないという言い方から、事情によってはこれらが求められる余地を残したとも読まれている。その後、平成23年改正で国税通則法に調査手続の規定が整えられ、実地調査では原則として開始日時・場所・目的、対象税目や期間などを事前に通知することとされた(74条の9)。通知により違法・不当な行為を容易にするおそれなどがあると認められる場合は通知を要しない(74条の10)。調査理由の具体的な告知は今も法定されておらず、本決定の考え方がなお妥当する。
よくある誤り
- 判例によれば、日時場所の事前通知と調査理由の個別具体的な告知を欠いた質問検査は、当然に違法である(×)
- 現行の国税通則法の下では、実地調査の事前通知に例外はなく、通知を欠く調査はすべて違法となる(×。74条の10の例外がある)
- 現行の国税通則法は、調査の理由と必要性を個別具体的に告知することまで義務づけている(×)
短答での問われ方
これまでの短答で、この部分を正面から問う肢は見当たらない。ただし予備R4(2022)第16問のような行政調査の総合問題で、事前通知・理由告知を法律上の要件とする言い回しが出れば、本決定に照らして×と判断できるようにしておく。
論文での書き方
現行法の事案では、まず国税通則法74条の9の事前通知の有無を確認し、通知がなければ74条の10の例外に当たるかを検討する。理由の告知を欠いたことを争う場合は、本決定に従い、それだけでは違法とならないことを前提に、調査の必要性や態様の相当性の問題として論じる。情報の収集を直接の目的とする処分や行政指導には行政手続法の規定が適用されない(同法3条1項14号)ことも押さえる。
観点 4
質問検査は罰則によって間接的心理的に受忍を強制する調査であり、相手方があえて拒めば実力で強制することはできない
本決定は、相手方は質問検査を受け入れる義務を一般的に負い、その履行を罰則によって間接的心理的に強制されるが、あえて拒む者に対してそれ以上物理的に強制することはできない、という関係を「任意調査」と呼んでいるにすぎず、不合理はないとした。このため、罰則付きの立入検査などでも、職員が相手方を実力で排除して調査することはできない。こうした調査を間接強制調査と呼ぶ。罰則の構成要件も不明確とはいえないとされた。令状が不要かという憲法35条の問題は、最大判昭47.11.22が同じ旧所得税法の検査について扱っている。
よくある誤り
- 罰則で調査の受忍が担保されているから、職員は必要最小限の実力を行使して相手方を排除し、立入検査ができる(×)
- 相手方は質問検査を受け入れる義務を負わないから、拒否しても処罰されることはない(×。受忍義務は一般的にあり、拒否は処罰の対象となる)
- 罰則付きの行政調査であっても、相手方は令状の提示を求め、提示がなければ立入りを拒否できる(×)
短答での問われ方
予備R2(2020)第16問は医師法の立入検査について、罰則があるので受忍が間接的心理的に強制されるとするアを○、必要最小限の実力行使を認めるイを×とした。司法H19(2007)第28問イ(公衆浴場法、×)、予備H23(2011)第16問ア(食品衛生法、○)も同じ型である。令状の要否は最大判昭47.11.22で解く。調査権限を犯罪捜査の手段に使えないことは、予備R2(2020)第16問ウ(○)と司法H19(2007)第28問ウ(×)で問われた。
論文での書き方
調査の性質を論じる場面で、罰則による間接強制にとどまり実力行使はできないことを確認し、憲法35条・38条1項の保障が及ぶかの検討につなげる。強制の程度が直接的物理的な強制と同視できる程度に達していないことは、令状不要の理由の一つとなる。また、調査権限を犯罪捜査の手段として使うことは許されないが、資料が後に犯則事件で使われることが想定できただけでは違法とならない(最決平16.1.20)。
論証カードランク B
行政調査の限界(憲法35条・38条の適用、犯罪捜査目的の調査、調査の瑕疵と処分の違法)
行政調査について憲法35条の令状主義および38条1項の供述拒否権の保障が及ぶかが問題となる。憲法35条・38条1項は文言上は刑事手続に関する規定であるが、行政手続であっても実質的に刑事責任追及に結びつく作用を有する場合に
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無料で登録して読むこの観点で解ける過去問(9肢)
予備試験 2020年 第16問 ア応用
医師法第33条の2第3号により,立入検査の拒否に罰則が定められていることからすると,同法は,間接的心理的に立入検査の受忍を強制しようとするものといえます。
予備試験 2020年 第16問 イ応用
立入検査をしようとする職員は,必要最小限の実力を行使して当該医師を排除した上で,立入検査を行うことができます。
司法試験 2007年 第28問 イ応用
Aが,立入検査は必要ないと主張してCの立入りを阻止した場合,Cは最小限度の実力を行使してAを屋外に排除し,立入りを実現することができる。
予備試験 2011年 第16問 ア応用
法第75条からすれば,間接強制調査ができるのは,間違いないところだね。
司法試験 2007年 第28問 ア対比
Aは,Cに対し,裁判官の発した令状の提示を求めることができ,令状の提示がない場合にはCの立入りを拒否することができる。
予備試験 2011年 第16問 エ対比
所得税法による検査については,法律上,裁判官の発する令状が要件とされていないが,このことが憲法第35条に違反するかどうかが争われた事例において,最高裁判所は,強制の程度が直接的物理的な強制と同視すべき程度にまで達していないことを考慮要素の一つとして,憲法違反ではないという判断を下している。判例が,強制の程度以外にどのような点を考慮しているかも考えた上で,法第28条第1項による調査について検討する必要がありそうだね。
予備試験 2022年 第16問 イ対比
国税通則法の定める税務調査は犯罪捜査のために認められたものと解してはならないから、当該調査により取得収集される証拠資料が後に犯則事件の証拠として利用されることが想定されるときは、質問検査の権限を行使することは許されない。
予備試験 2020年 第16問 ウ対比
立入検査の権限を犯罪捜査のための手段として行使したような場合には,その立入検査は医師法第7条の3第3項に違反します。
司法試験 2007年 第28問 ウ対比
公衆浴場法には,「第6条第1項の規定に基づく立入検査の権限は犯罪捜査のために認められたものと解してはならない」という趣旨の規定はない。したがって,この立入検査の権限は犯罪捜査のために用いてよい。
関連する判例
- 最大判昭47.11.22同旨同じ旧所得税法の質問検査について、令状主義と供述拒否権の保障が及ぶかを扱った川崎民商事件で、本決定と組み合わせて行政調査の統制を論じる。
- 最決平16.1.20対比質問検査権を犯則事件の調査・捜査の手段として行使することは許されないが、資料の後の利用が想定できただけでは違法とならないとした。
- 最判昭63.12.20同旨相手方の承諾なく店舗内に立ち入った税務調査を違法とし、本決定の社会通念上相当な限度という枠の具体例となる。
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