地役権の時効取得と消滅時効（283条・289条〜293条）とは

隣の人が好意で通路を通らせてくれていたのに、20年たったら通る権利を時効で取られてしまうとしたら、誰も隣人に親切にできなくなります。そこで民法は、地役権の時効取得を、継続的に行使され、外から見て分かるものに限りました。判例はさらに、通行地役権なら、通る側が自分で通路を開設したことまで求めています。黙認しているだけの承役地の所有者を守るための絞り込みです。

地役権は継続的に行使され、かつ外形上認識できるものに限って時効取得できます

283条は、地役権は、継続的に行使され、かつ、外形上認識することができるものに限り、時効によって取得することができると定めています。「地役権は、継続的に行使され、かつ、外形上認識することができるものに限り、時効によって取得することができる」という肢は正しいです。時効取得の期間は、所有権以外の財産権の取得時効（163条）として、善意無過失なら10年、そうでなければ20年です。要件を絞ったのは、自分の土地を他人が使うのを黙認する寛容な所有者が、知らないうちに地役権を時効取得されて害されないようにするためです。時効取得の要件として通行の対価の支払は求められていません。「Aは，Bに対して通行の対価を支払っていなければ，通行地役権を時効取得することができない」という肢は誤りです。要役地の共有者の一人が時効取得すれば他の共有者も取得すること（284条1項）は、地役権の性質の語で扱います。

通行地役権の時効取得には、要役地の所有者自身が承役地の上に通路を開設したことが必要です

判例は、283条による通行地役権の時効取得について、継続の要件として、承役地となる他人所有の土地の上に通路の開設を要し、その開設は要役地所有者によってなされることを要するとしています（最判昭和30年12月26日）。承役地の所有者が自分で開いた通路を隣人が通っているだけなら、所有者の好意による黙認にとどまるからです。「通行地役権は、承役地となる土地の所有者によってその土地の上に通路が開設されたときでなければ、時効によって取得することができない」という肢は、開設者を逆にしているので誤りです。「要役地の所有者が，他人所有の土地を承役地とする通行地役権を時効により取得するためには，自ら通路を開設して継続的に通行の用に供することが必要である」という肢は正しいです。要役地の賃借人が通路を開設した場合は、要役地の所有者が開設したことになりません。「甲土地の賃借人であるBがC所有の乙土地の上に通路を開設した場合であっても，Aがその通路の利用を20年間続けていたときには」時効取得を主張できるという肢は誤りです。

地役権の消滅時効は20年で、継続的に行使される地役権は行使を妨げる事実が生じた時から起算します

地役権は所有権以外の財産権なので、権利を行使することができる時から20年間行使しないときは時効によって消滅します（166条2項）。起算点について291条は、継続的でなく行使される地役権については最後の行使の時から起算し、継続的に行使される地役権についてはその行使を妨げる事実が生じた時から起算すると定めています。通路を開設して通行する地役権は継続的に行使される地役権なので、通らなくなった時ではなく、通路が壊されるなど行使を妨げる事実が生じた時から起算します。「Aの地役権は，Aが通路を通行した最後の時を起算点として消滅時効にかかる」という肢は誤りです。地役権者がその権利の一部を行使しないときは、その部分のみが時効によって消滅します（293条）。幅3メートルの通路の地役権で2メートル分しか使っていなければ、残りの1メートル分だけが消滅時効の対象になります。「地役権者がその権利の一部を行使しないときは，その部分のみが時効によって消滅する」という肢は正しいです。承役地の占有者が取得時効に必要な要件を備える占有をしたときも、地役権は消滅します（289条）が、地役権者が権利を行使すればその消滅時効は中断します（290条）。

試験ではこう問われる

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