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手形の善意取得における重過失と調査義務

重要度 C 商法 手形の裏書と善意取得 最判昭52.6.20 最高裁判所 読了 約7分

手形の善意取得における重過失と調査義務(最判昭52.6.20)は、盗まれた手形を譲り受けた人が善意取得(前の持ち主が無権利でも、信じて受け取った人が権利を得る仕組み)で守られるかが問題になった判例です。最高裁は、疑うべき事情があるのに振出人や支払担当銀行への問い合わせなどの調査を何もしなかった取得者には重大な過失があるとした原審の判断を是認しました。善意取得を否定する「重大な過失」の中身を示す事例判決で、短答では調査義務が生じる場面が問われます。

事案

善意取得の仕組み(手形法16条2項)

裏書の連続する手形の所持人は権利者と推定される(手形法16条1項、77条1項1号で約束手形に準用)。この外観を信じて裏書により手形を取得した者は、譲渡人が無権利者であっても手形上の権利を取得する。ただし、取得者に悪意または重大な過失があるときは保護されない(同条2項ただし書)。どの程度の不注意があれば「重大な過失」になるかは条文に書かれておらず、個々の事案で判断される。

盗難手形の取得と上告審

本件は約束手形金の支払をめぐる訴訟である(最高裁昭和51年(オ)第1041号、第二小法廷)。判示事項によれば問題の手形は盗難手形で、判決文では「本件各手形」とされ、複数の手形が問題になった。上告人はこれらを訴外Dから取得したが、手形法16条2項の善意取得により手形上の権利を得たといえるかが争われた。争点は取得の際に重大な過失がなかったかである。原審(東京高判昭51.7.5)は、Dが手形を所持することについて上告人が疑いを抱いてよい事情があったと認定し、振出名義人や支払担当銀行に問い合わせるなどの調査を何もしなかった上告人には重大な過失があると判断した。上告人は、この認定と判断を争って上告した。

要点

  1. 所持人の手形所持を疑うべき事情があるのに照会などの調査をしないで取得した者は、重過失があり善意取得できない。
  2. 善意取得は原始取得であり、取得後に除権決定があっても善意取得者は手形上の権利を失わない。
  3. 善意取得は裏書など手形法上の譲渡方法で取得した者に限られ、悪意・重過失は取得時を基準に判断する。

判旨

最高裁は、上告人が訴外Dから手形を取得する際、Dが手形を所持することにつき「疑念を懐いて然るべき事情が認められる」とした原審の認定を是認した。そのうえで、取得者には「手形振出名義人又は支払担当銀行に照会するなどなんらかの方法で手形振出の真否につき調査をすべき注意義務」があったのに「なんらの調査をしなかつた上告人に重大な過失がある」とした原審の判断も相当であるとし、上告理由は「原審の専権に属する証拠の取捨判断、事実の認定を非難するもの」にすぎないとして上告を棄却した。裏書が連続していても、怪しむべき事情があるのに確かめずに取得した者は、手形法16条2項ただし書により保護されない。

観点 1

所持人の手形所持を疑うべき事情があるのに照会などの調査をしないで取得した者は、重過失があり善意取得できない。

裏書が連続していれば所持人は権利者と推定されるので、取得者は通常それ以上調べる必要はない。しかし所持人が手形を持っていること自体に疑問を感じるべき事情があるときは、推定に寄りかかることは許されず、振出人や支払担当銀行に問い合わせるなど、何らかの方法で振出が本物か確かめる注意義務が生じる。これを全く怠って手形を取得した者は手形法16条2項ただし書の「重大な過失」があり、善意取得は成立しない。本判決は原審の認定判断を是認した事例判決であり、どのような事情が「疑念」に当たるかの一般基準を示したものではない。

よくある誤り

  • 裏書の連続する手形の所持人から裏書で譲り受けた者は、所持人の手形所持に疑念を抱くべき事情があっても、調査をせずに善意取得できる(×。その場合は振出人や支払担当銀行への照会などの調査義務が生じ、怠れば重過失)
  • 疑念を抱くべき事情があるのに調査をしなかった取得者は、軽過失があるにとどまるから善意取得できる(×。本判決は重大な過失とした)
  • 善意取得は取得者が善意であれば成立し、過失の程度は問わない(×。悪意のほか重大な過失があっても成立しない)
  • 裏書が連続している限り、取得者は常に振出人に照会しなければ善意取得できない(×。調査義務が生じるのは疑念を抱くべき事情があるとき)

短答での問われ方

予備2016年問29アが本判決の判断をそのまま問い、正しい肢である。「裏書の連続する手形の所持人から裏書により譲り受ける者であっても」という譲歩と、「疑念を抱いてしかるべき事情」「振出人又は支払担当銀行に照会するなどの方法で調査」がそろっていれば正しいと判断する。ひっかけるとすれば、事情の有無を問わず常に調査が要るとする形か、調査を怠っても軽過失にとどまるとする形である。条文の要件(悪意・重過失がないこと)と結びつけて覚える。

論文での書き方

善意取得の要件の一つとして悪意・重過失がないことを挙げ、重過失の有無は、取得時に所持人の権利を疑うべき具体的事情があったか、あったならば振出人や支払担当銀行への照会などの確認をしたかの二段で判断すると書く。あてはめでは、取引の経緯・相手方の素性・手形の来歴など、問題文の怪しい事情を拾って疑念の有無を論じ、次に確認行為の有無を認定する。本判決は原審の判断を是認した事例判決なので、疑念の有無は一般論で片づけず事案の事情から具体的に評価する。

この観点で解ける過去問(1肢)

予備試験 2016年 第29問 ア直接

判例の趣旨によれば,裏書の連続する手形の所持人から裏書により当該手形を譲り受ける者であっても,当該所持人が当該手形を所持することにつき疑念を抱いてしかるべき事情が認められる場合には,振出人又は支払担当銀行に照会するなどの方法で調査をしなければ,手形を善意取得することができない。

観点 2

善意取得は原始取得であり、取得後に除権決定があっても善意取得者は手形上の権利を失わない。

手形法16条2項の文言は、取得者が手形を返還する義務を負わないというにとどまる。しかし返還を免れるだけでは手形金を請求できず流通の保護にならないので、取得者は手形上の権利そのものを取得すると解されている。この取得は無権利者である前者の権利を引き継ぐものではなく、新たに権利を得る原始取得である。その反面、元の権利者は善意取得の時点で権利を失う。したがって、その後に元の所持人が除権決定を得ても、手形を持っているのと同じ地位が戻るだけで実質的な権利までは戻らず、権利は善意取得者に残る(最判平13.1.25)。善意取得は手形の流通性を高めるための制度である。

よくある誤り

  • 善意取得は、手形の承継取得の一例である(×。原始取得である)
  • 手形を善意取得した者は、その手形について除権決定があったときは、手形上の権利を失う(×。最判平13.1.25)
  • 除権決定は申立人が実質的な手形権利者であることを確定する(×。手形を所持するのと同じ地位を回復させるにとどまる)
  • 善意取得の制度は約束手形の流通性を高める趣旨によるものではない(×。流通保護の制度である)

短答での問われ方

予備2016年問29イは「善意取得は承継取得の一例」として誤り。同問ウは除権決定より前に善意取得した者は権利を失わないとして正しく、予備2015年問29イは同じ知識を「権利を失う」と裏返して誤りにしている。予備2014年問29エ・司法2014年問55エは、流通性を高める趣旨の規律としてふさわしくないものを選ばせる問題で、善意取得は流通性を高める規律の側に入る(ふさわしくないものには当たらない)。

論文での書き方

善意取得の効果を書くときは、条文の文言は返還義務の否定だが、権利行使を認めなければ流通保護にならないので権利の原始取得を認める、と理由を付ける。原始取得であるから、前者に付いていた事情を引き継ぐかという人的抗弁の切断(手形法17条)の問題とは別の制度として書き分ける。元の権利者が除権決定を得た事案では、善意取得の時点で元の権利者は権利を失っており、除権決定は形式的資格を回復させるだけであるとして、善意取得者の請求を認める。

この観点で解ける過去問(5肢)

予備試験 2016年 第29問 イ応用

善意取得は,手形の承継取得の一例である。

予備試験 2016年 第29問 ウ応用

判例の趣旨によれば,手形について除権決定があったとしても,これよりも前に当該手形を善意取得した者は,当該手形に表章された手形上の権利を失わない。

予備試験 2015年 第29問 イ応用

手形を善意取得した者は,その手形について除権決定があったときは,その手形に表章された手形上の権利を失う。

予備試験 2014年 第29問 エ応用

約束手形の取得者には,手形法所定の要件の下で善意取得が認められる。

司法試験 2014年 第55問 エ応用

約束手形の取得者には,手形法所定の要件の下で善意取得が認められる。

観点 3

善意取得は裏書など手形法上の譲渡方法で取得した者に限られ、悪意・重過失は取得時を基準に判断する。

善意取得は、裏書の連続という外観を信じて手形を譲り受けた者を守り、手形の流通を確保する制度である。そのため、裏書による取得か、最後の裏書が白地式である手形の交付による取得に限って認められる。相続や合併のように取引によらず包括的に地位を引き継ぐ場合や、民法の債権譲渡の方法で譲り受けた場合は、流通を保護する場面ではないので適用がない。また、悪意・重過失の有無は手形を取得した時点で判断する。取得時に善意で重過失がなければ、その後に譲渡人が無権利であったと知っても、いったん成立した善意取得は覆らない。

よくある誤り

  • 相続による手形の取得にも、善意取得の適用がある(×。手形法上の譲渡方法による取得に限られる)
  • 合併により手形を承継した会社も、善意無重過失であれば善意取得できる(×。包括承継には適用がない)
  • 取得時に善意無重過失であっても、その後に相手方の無権利を知ったときは善意取得できない(×。基準時は取得時)
  • 悪意・重過失の有無は、手形金を請求する時を基準に判断する(×。取得時)

短答での問われ方

予備2016年問29オは「相続による手形の取得にも善意取得の適用がある」として誤り。同問エは、取得時に善意無重過失であれば後に事情を知っても善意取得できるとして正しい。この問題は誤っているものの組合せを選ぶ形式で、誤りはイ(承継取得)とオ(相続)の2つである。アの調査義務、ウの除権決定を含め、5肢すべてが善意取得の要件と効果から出ている。

論文での書き方

善意取得は、①裏書の連続する手形の所持人からの取得、②裏書など手形法上の譲渡方法による取得、③取得時に悪意・重過失がないこと、の順に要件を検討する。②では取得の原因が裏書(または白地式裏書のある手形の交付)であることを問題文から確認し、③では基準時が取得時であることを明示したうえで、本判決の調査義務の考え方を使って重過失の有無を論じる。取得後に知った事情は③の判断材料にしない。

この観点で解ける過去問(2肢)

予備試験 2016年 第29問 エ応用

無権利者から裏書の連続した手形を取得した者がその取得時に相手方の無権利につき善意でかつ重大な過失がない場合には,その後に事情を知ったときであっても,当該手形を善意取得することができる。

予備試験 2016年 第29問 オ応用

相続による手形の取得にも,善意取得の適用がある。

関連する判例

  • 除権判決と善意取得者の地位最判平13.1.25同旨善意取得の後に除権決定があっても善意取得者は手形上の権利を失わないとした判例で、善意取得の効果の側面で並べて出る。
  • 大判昭2.4.2同旨悪意・重過失の有無は手形取得時を基準に判断し、その後に悪意となっても善意取得は妨げられないとした判例。

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